Дело № 12-103 165651 Архангельская область,
22 октября 2010 года город Коряжма, ул. Дыбцына д. 1
РЕШЕНИЕ
по жалобе на постановление об административном правонарушении
Судья Коряжемского городского суда Архангельской области Незговорова Т.А., рассмотрев в судебном заседании административный материал по жалобе Исламова Х.Ш., <данные изъяты> на постановление и.о. начальника отделения УФМС России по Архангельской области в г. Коряжме от 30.09.2010 года об ответственности за административное правонарушение, предусмотренное ст.18.10 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации
УСТАНОВИЛ:
Согласно протокола об административном правонарушении гражданин республики Азербайджан Исламов Х.Ш. в период с _._ по _._ выполнял щтукатурно-молярные работы в квартире, расположенной по адресу: <адрес>, т.е осуществлял трудовую деятельность в качестве маляра-штукатура, не имея разрешения на работу по данному виду деятельности, патента, разрешающего осуществлять трудовую деятельность, чем нарушил п. 4 ст.13, ст.13.3 ФЗ № 115-ФЗ от 25.07.2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Ответственность за указанные действия предусмотрена ст. 18.10 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации.
Постановлением от 30.09.2010 года и.о. начальника отделения УФМС России по Архангельской области в г. Коряжме капитаном внутренней службы Томиловой Е.В. об ответственности за административное правонарушение Исламов Х.Ш. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и ему назначено наказание в виде штрафа в размере 2000 (две тысячи) рублей.
Не согласившись с указанным постановлением, Исламов Х.Ш. обратился в Коряжемский городской суд с жалобой, в которой просит постановление отменить, как незаконное и необоснованное. В своей жалобе Исламов Х.Ш. ссылается на то, что он в действительности выполнял штукатурно-малярные работы в <адрес>, только это было не в период с _._ по _._, а до _._ т.е. в период действия предыдущего разрешения на осуществление трудовой деятельности. _._ он находился в квартире по вышеуказанному адресу в ожидании ее хозяина Г., с целью сдать результат ранее выполненной им работы. Ключи от квартиры Г. у Исламова Х.Ш. были. Когда в дверь позвонили и он (Исламов Х.Ш.) открыл входную дверь, в квартиру вошли сотрудники отдела УФМС по Архангельской области в г. Котласе. Впоследствии ими в отношении Исламова Х.Ш. был составлен протокол № от _._ об административном правонарушении и постановлением от 30.09.2010 г. он был привлечен к административной ответственности по ст. 18.10 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 2000 (две тысячи) рублей.
В судебном заседании Исламов Х.Ш. поддержал доводы жалобы и в дополнение к изложенным в ней доводам суду пояснил, что _._ Управлением ФМС по Архангельской области на его имя был выдан патент, который поступил в отделение УФМС по г. Коряжме 24.09.2010 г., в тот же день им произведена оплата государственной пошлины за указанный патент. _._ он никакие строительные работы в квартире по <адрес> не осуществлял. При составлении протокола и рассмотрении административного материала его адвокат Капустин О.А. не мог участвовать по причине занятости. Исламову Х.Ш. было предоставлено время для того, чтобы он мог воспользоваться услугами адвоката, другого адвоката привлекать для участия в деле он не стал.
Представитель отделения УФМС по г. Коряжме Томилова Е.В. пояснила, что _._ сотрудники отделения УФМС России по Архангельской области в г. Коряжме в проверке квартиры <адрес> не участвовали, о проводимой проверке их не уведомляли. _._ к ним поступил административный материал в отношении Исламова Х.Ш., но так как протокол был составлен не уполномоченным лицом, она на основании акта и рапорта Н. составила новый протокол об административном правонарушении и рассмотрела его, предоставив возможность Исламову Х.Ш. воспользоваться услугами защитника. Также пояснила, что в необходимых случаях для проведения совместных проверок они привлекают сотрудников ОВД – участковых уполномоченных, сотрудников уголовного розыска, ГИБДД. Исламов Х.Ш. уже несколько лет работает и проживает в г. Коряжме, имел разрешение на работу и ранее к административной ответственности по ст. 18.10 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации РФ не привлекался. _._ из Архангельска поступил патент на имя Исламова Х.Ш., который был ему выдан _._ _._ за указанный патент Исламовым Х.Ш. была оплачена государственная пошлина.
Свидетель Н. в суде показала, что проверка в отношении Исламова Х.Ш. проводилась по инициативе ОСБ УВД. Начальник отдела УФМС по Архангельской области в г. Котласе сказал ей, что все вопросы урегулированы и направил ее в г. Коряжму для проведения проверки, т.к. сотрудник ОСБ УВД не знает какие необходимо проверять документы по нарушению миграционного законодательства. В городе Коряжме сразу же приехали по адресу Кирова 27Б-18. Дверь указанной квартиры открыл Исламов Х.Ш., он был одет в шорты и футболку. В квартире находились строительные материалы, рабочие инструменты. На момент проверки, Исламова Х.Ш. за выполнением каких-либо конкретных строительных работ не застали, но сделали вывод, что он делает в квартире ремонт. При этом не видели и не сфотографировали, что в квартире Исламов Х.Ш. что-то красил, штукатурил, оклеивал или выполнял какие-либо иные ремонтные работы. По результатам совместной выездной проверки был составлен акт, впоследствии ей был написан рапорт на имя начальника отдела УФМС России по Архангельской области в г. Котласе.
Суд в соответствии со ст.30.6 п.3 КоАП РФ не связан с доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме.
Выслушав в судебном заседании Исламова Х.Ш., представителя отделения УФМС по г. Коряжме Томилову Е.В., свидетеля Н., исследовав материалы дела, суд считает, что жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Согласно ст. 18.10. Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.
В протоколе об административном правонарушении от _._ указано, что Исламов Х.Ш. в период с _._ по _._ выполнял штукатурно-малярные работы в квартире номер 18 расположенной по адресу: <адрес> не имея разрешения на работу по данному виду деятельности и патента, разрешающего осуществлять трудовую деятельность. С данным протоколом Исламов Х.Ш. был не согласен, о чем собственноручно сделал в протоколе соответствующую запись. Действия Исламова Х.Ш. были квалифицированны по ст. 18.10 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации и он был привлечен к административной ответственности за незаконное осуществление трудовой деятельности. В письменных объяснениях от _._ взятых инспектором ОУФМС России по Архангельской области по г. Котласу Н., Исламов Х.Ш. указывал, что ранее делал ремонт в квартире Г., работу приостанавливал по причине отсутствия необходимого материала. В Архангельске ему сказали, что патент будет готов _._, так как не было строительных материалов, к работам приступил _._
Исламов Х.Ш. является гражданином республики Азербайджан , пребывает на территории <адрес> по адресу: <адрес> ФИО11 Ранее Исламов Х.Ш. имел разрешение на работу, как иностранный гражданин, выданное _._ по _._ в качестве маляра ФИО11
Управлением УФМС по Архангельской области _._ Исламову Х.Ш. был выдан патент сроком на 1 (один) год ФИО11 Согласно расписке Исламов Х.Ш. получил патент от _._ в ОУФМС России по Архангельской области в г. Коряжме _._, и в тот же день оплатил за него государственную пошлину в размере 3000 (три тысячи) рублей ФИО11
_._ Начальник ОУФМС России по Архангельской области в г. Котласе Ю.. вынес распоряжение № о проведении совместной выездной проверки в отношении гражданина Азербайджана Исламова Х.Ш. по адресу: <адрес>, проведение которой поручено инспектору Н., совместно с ОСБ ОВД. По результатам внеплановой выездной проверки был составлен акт № от _._ , согласно которого Исламов Х.Ш., гражданин Азербайджана в период с _._ по настоящее время осуществляет ремонт указанной квартиры, не имея разрешения на работу.
В рапорте Н. указывает, что в ходе проверки установлено, что в квартире по <адрес> никто не проживает. В квартире ведется ремонт, находятся строительные материалы. На момент проведения проверки в квартире находился Исламов Х.Ш., который пояснил, что в течение полугода осуществлял ремонт данной квартиры.
В судебном заседании свидетель Н. не смогла пояснить, какие конкретно штукатурно-малярные работы в проверяемой квартире на момент проверки выполнял Исламов Х.Ш.., но предполагает, что он осуществлял трудовую деятельность.
Само по себе наличие в квартире строительных материалов, строительного инструмента и нахождение в ней Исламова Х.Ш., не свидетельствует о том, что в это время последним велись штукатурно-малярные работы.
В суде свидетель Н. показала, что она не видела, что на момент проверки Исламов Х.Ш. выполнял штукатурные работы, красил, или клеил обои, т.к. при осмотре квартиры не было обнаружено свежей штукатурки, следов оклейки или покраски. Таким образом в материалах дела отсутствуют доказательства с достоверностью подтверждающие обстоятельства указанные в протоколе, а именно, что в период с _._ по _._ Исламов Х.Ш. выполнял штукатурно-малярные работы в <адрес> расположенной по адресу: <адрес>
Сам Исламов Х.Ш. не отрицал, что ранее он делал ремонт в данной квартире, поскольку до _._ он имел разрешение на работу, после указанной даты выезжал за пределы Российской Федерации. _._ Управлением УФМС по Архангельской области Исламову Х.Ш. был выдан патент, который _._ поступил в ОУФМС России по Архангельской области в г. Коряжме, в тот же день Исламов Х.Ш. получил данный патент на руки и произвел за него оплату государственной пошлины, т.е. с _._ Исламов Х.Ш. формально имел разрешение на работу, но в связи с отдаленностью места выдачи (г. Архангельск) получил его на руки только _._, и в этот же день оплатил за него государственную пошлину.
При таких обстоятельствах суд не усматривает в действиях Исламова Х.Ш. состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 18.10 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации, а именно осуществление иностранным гражданином трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента, поскольку в суде не нашло подтверждение фактическое выполнение штукатурно-малярных работ Исламовым Х.Ш. в период с _._ по _._ в <адрес> расположенной по адресу: <адрес>
Согласно положения об ОУФМС России по Архангельской области в г. Котласе, указанное структурное подразделение осуществляет свою деятельность в сфере миграции на территории г. Котласа и Котласского района. В административном регламенте по исполнению государственной функции контроля и надзора за соблюдением положений миграционного законодательства Российской Федерации иностранными гражданами и лицами без гражданства и за соблюдением правил привлечения работодателями, заказчиками работ (услуг) иностранных работников в Российскую Федерацию и использования их труда, утвержденном приказом от 30.04.2009 года МВД РФ № 338 и ФМС РФ № 97 (далее – регламент), указано, что исполнение государственной функции осуществляется сотрудниками УФМС и сотрудниками ОВД в пределах своей компетенции. Протоколы об административных правонарушениях составляются должностными лицами системы УФМС РФ, участковыми уполномоченными милиции, сотрудниками подразделений по борьбе с правонарушениями на потребительском рынке и исполнению административного законодательства, патрульно-постовой службы, должностными лицами дежурных частей и иными полномочными должностными лицами органов внутренних дел Российской Федерации. Проведение проверки осуществляется на основании распоряжения. Согласно положений указанного регламента, в случае принятия руководителем подразделения системы УФМС России решения о проведении мероприятия с участием сотрудников внутренних дел (совместной проверки), сотрудники ОВД принимают участие в проверке на основании соответствующего мотивированного запроса, подписанного руководителем подразделения системы ФМС России в порядке, предусмотренном указанным административным регламентом (п. 47 административного регламента). В материалах дела отсутствует копия мотивированного запроса руководителя ОУФМС России по Архангельской области в г. Котласе либо начальника ОВД г. Котласа.
Как пояснила Томилова Е.В. в Коряжемский отдел УФМС России по Архангельской области в г. Коряжме мотивированного запроса о проведении совместной выездной проверки в отношении Исламова Х.Ш. по факту нарушения миграционного законодательства не поступало, к участию в проверке сотрудников ОУФМС по Архангельской области в г. Коряжме не привлекали. Согласно установленного административного регламента и положения об ОУФМС по Архангельской области в г. Котласе, сотрудники Котласского отдела не вправе осуществлять свою деятельность в сфере миграции на территории города Коряжмы, в том числе не вправе проводить проверки, составлять протоколы, составлять акты, брать объяснения (собирать доказательства) и т.д.
В соответствии со ст. 26.2 ч. 3 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации не допускается использование доказательств полученных с нарушением закона.
Предоставленные суду доказательства в виде объяснений ИсламоваХ.Ш., акта проверки №, рапорта Н., судом признаются недопустимыми доказательствами, поскольку они получены не надлежащим лицом с нарушением требований действующего законодательства Российской Федерации.
В связи с тем, что не доказаны обстоятельства, на основании которых было вынесено постановление о привлечении Исламова Х.Ш. к административной ответственности по ст. 18.10 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации и в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения, полагаю необходимым постановление и.о. начальника отделения УФМС России по Архангельской области в г. Коряжме от 30.09.2010 года об ответственности за административное правонарушение, предусмотренное ст.18.10 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации, в отношении Исламова Х.Ш. отменить и прекратить производство по делу.
Руководствуясь ст. 30.6, 30.7, 30.8 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации судья
РЕШИЛ:
Постановление и.о. начальника отделения УФМС России по Архангельской области в г. Коряжме от 30.09.2010 года в отношении Исламова Х.Ш. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст.18.10 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации – отменить, производство по делу – прекратить.
Решение может быть обжаловано в Архангельском областном суде путем подачи жалобы в Коряжемский городской суд в течение 10 дней.
Судья Коряжемского
городского суда - Т.А. Незговорова