Дело № 2- 562/2010
Р Е Ш Е Н И Е
Именем Российской Федерации
04 июня 2010 года г. Хабаровск
Кировский районный суд г. Хабаровска в составе председательствующего судьи Якимовой Л.В.
при секретаре Гусарове И.В.,
с участием истца Дука А.А.,
представителя ответчика Завгородней В.В., действующей на основании доверенности от Дата обезличена года, сроком на один год,
рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Дука Александра Анатольевича к Военному комиссариату Хабаровского края о признании приказа об увольнении незаконным, изменении даты и формулировки увольнения, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда,
У С Т А Н О В И Л:
Дука А.А. обратился в суд с иском к Военному комиссариату Хабаровского края о признании приказа об увольнении незаконным, восстановлении на работе, взыскании заработной платы в размере 43 700 руб., компенсации морального вреда в размере 43 700 руб.. В обоснование иска указав, что являлся сотрудником Краевого военкомата, по семейным обстоятельствам выехал в Приморский край с 13 по 14 октября 2009 года, во время поездки он заболел, за помощью обратился в ближайший медицинский пункт (санчасть в/ч), где ему была выписана амбулаторная справка, так как у него отсутствовал страховой медицинский полис. По прибытию в г. Хабаровск 26.10.2010 года предоставил данную справку в отдел кадров военкомата. Затем с 26.10.2009 года он написал заявление на предоставление отпуска, находясь в отпуске заболел и с 29.10.2009 года по 11.11.2009 года был нетрудоспособен. Прибыв на работу 11.11.2009 года узнал, что его уволили. Считает увольнение незаконным.
Истец в ходе судебного разбирательства требования изменил и уточнил, просил признать приказ об увольнении незаконным, изменить дату и формулировку увольнения на увольнение по собственному желанию с 14.01.2010 года, взыскать заработную плату за время вынужденного прогула по 15.01.2010 года, компенсацию морального время.
Истец в судебном заседании исковые требования поддержал в полном объеме по изложенным в иске доводам. Пояснил, что в соответствии с ФЗ «О ветеранах» написал заявление и сразу убыл в отпуск, что является его правом.
Представитель ответчика в судебном заседании иск не признала, пояснила, что 14.10.2009 г. Дука А.А. не вышел на работу, на телефонные звонки не отвечал. 16.10.2009 года Дука А.А. позвонил оперативному дежурному военного комиссариата и сообщил, что находится на больничном. По прибытию 26.10.2009 года заявитель ст. помощнику начальника отделения организационно-штатного, кадров и строевого, предъявил справку медицинской службы в/ч Номер обезличен г. Спасск-Дальний Приморского края о том, что Дука А.А. находился на амбулаторном лечении с 14.10.2009 г. по 23.10.2009 г.. У работников, работающих по трудовым договорам, уважительной причиной отсутствия на рабочем месте является листок нетрудоспособности. Справка, предъявленная заявителем, не являлась документом, подтверждающим уважительную причину его отсутствия на рабочем месте. Дука А.А. 26.10.2009 года написал заявление о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы в количестве 10 дней с 26.10.2009 г. и самовольно убыл из военного комиссариата без решения военного комиссара Хабаровского края. Военный комиссар в предоставлении отпуска Дука А.А. отказал до разбирательства по факту отсутствия Дука А.А. на рабочем месте, приказ о предоставлении истцу отпуска не был издан. На основании статьи 193 ТК РФ военный комиссар Хабаровского края применил к Дука А.А. дисциплинарное взыскание в виде увольнения за прогулы без уважительных причин. Считает, что действия, связанные с увольнением Дука А.А. правомерны. Кроме того, учитывая, что истцом трудовая книжка получена 11.11.2009 года, им нарушен установленный ТК РФ месячный срок обращения в суд по спору об увольнении.
Исследовав все доказательства по делу: пояснения лиц, участвующих в деле, письменные доказательства, имеющиеся в материалах дела, суд установил следующие обстоятельства.
Дука А.А. 29.07.2009 года принят на должность начальника хозяйственного отделения, уволен 30.10.2009 года с 13.10.2009 года по подпункту А пункта 6 статьи 81 ТК РФ за прогулы без уважительной причины (отсутствовал на рабочем месте с 14.10. по 23.10.2009 года без уважительных причин). Данные обстоятельства подтверждаются выпиской из приказов Военного комиссара Хабаровского края Номер обезличен от Дата обезличена года и Номер обезличен от Дата обезличена года.
Согласно табеля учета использования рабочего времени и расчета заработной платы за октябрь 2009 года у Дука А.А. отмечены прогулы с 14 по 23 число.
Начальником медицинской службы в/ч Номер обезличен г. Спасск-Дальний, Приморский край, выдана справка Дука А.А. о том, что он находился на амбулаторном лечении с 14.10.2009 года по 23.10.2009 года. По запросу Кировского районного суда г. Хабаровска начальником медицинской службы в/ч 92088 дан ответ, из которого следует, что Дука А.А. в период времени сентябрь-октябрь 2009 года на лечении в медицинском пункте части не находился.
От Дука А.А. было получено объяснение на имя военного комиссара Хабаровского края, в котором он указал, что 13.10. по семейным обстоятельствам выехал в Приморский край, где по дороге случился приступ остеохондроза, в связи с чем с 13.10.2009 года по 24.10.2009 года проходил амбулаторное лечение в санчасти в/ч.
Справку о нахождении на амбулаторное лечении с 14.10.2009 года по 23.10.2009 года в в/ч г. Спасск-Дальний истец предоставил ответчику 26.10.2009 года, согласно объяснительной ст. помощника начальника отделения ОШКиС от 27.10.2009 года.
В адрес военного комиссара Хабаровского края от Дука А.А. 26.10.2009 года поступило заявление с просьбой предоставить отпуск в количестве 10 суток с 26.10.2009 года. Согласно резолюции вопрос о предоставлении отпуска будет рассмотрен после проведения проверки по факту отсутствия Дука А.А. на службе.
На основании листка нетрудоспособности Дука А.А. был освобожден от работы в период времени с 29.10.2009 года по 10.11.2009 года. В ответ на запрос суда начальник центра ФБУЗ ЦМиСР УФСИН России по Хабаровскому краю факт выдачи 29.10.2009 года Дука А.А. листка нетрудоспособности подтвердил.
29.10.2009 года Дука А.А. посредствам телефонной связи поставил в известность работодателя о своей временной нетрудоспособности, что не отрицается ответчиком и подтверждается распечаткой разговоров 29.10.2009 года л.д. 60), представленным ответчиком журналом по Военкомату л.д. 63).
Согласно ст. 128 ТК РФ работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы в случаях, предусмотренных Трудовым Кодексом, иными федеральными законами.
Как следует из разъяснений Пленума Верховного Суда РФ в Постановлении от 17.03.2004 года № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" если трудовой договор с работником расторгнут по подпункту "а" пункта 6 части первой статьи 81 ТК РФ за прогул, необходимо учитывать, что увольнение по этому основанию, в частности, может быть произведено, в том числе за самовольное использование дней отгулов, а также за самовольный уход в отпуск (основной, дополнительный). При этом необходимо учитывать, что не является прогулом использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя (например, отказ работнику, являющемуся донором, в предоставлении в соответствии с частью четвертой статьи 186 Кодекса дня отдыха непосредственно после каждого дня сдачи крови и ее компонентов) (п.39 «д»).
В соответствии с подпунктом "а" пункта 6 части первой статьи 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в том числе в случаях однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей: прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).
Частью 6 ст. 81 ТК РФ предусмотрено, что не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.
На основании установленных по делу обстоятельств, руководствуясь приведенными правовыми нормами, суд приходит к выводу о том, что Дука А.А. допущены прогулы с 14.10.2009 года до 29.10.2009 года, в связи с чем работодатель имел основания для его увольнения по подпункту А пункта 6 статьи 81 ТК РФ. Так, имеющаяся в материалах дела справка о нахождении истца на амбулаторном лечении в указанный период времени, опровергается ответом начальника медицинской службы в/ч Номер обезличен, представленной по запросу суда, о том, что истец лечение во вверенной ему медсанчасти не проходил. В предоставлении отпуска истцу работодатель не отказывал, а отложил решение данного вопроса до разбирательства по факту отсутствия истца на рабочем месте, что является правом работодателя. В связи с чем суд расценивает уход истца в отпуск как самовольный. Вместе с тем, судом установлено, что истец в период времени с 29.10.2009 года по 10.11.2009 года был нетрудоспособен, о чем сообщил работодателю. При этом 30.10.2009 года был уволен за прогулы без уважительной причины, то есть в период временной нетрудоспособности. Учитывая, что не допускается увольнение работника по инициативе работодателя во время его временной нетрудоспособности, суд приходит к выводу, что работодателем нарушен порядок увольнения, тем самым увольнение Дука А.А. 30.10.2009 года по подпункту "а" пункта 6 части первой статьи 81 ТК РФ является незаконным. В связи с чем суд считает необходимым изменить формулировку основания увольнения на увольнение по собственному желанию и дату увольнения на 14.01.2010 года, до последующего трудоустройства.
В силу положений ст. 394 ТК РФ в пользу истца с ответчика подлежит взысканию средний заработок за время вынужденного прогула.
В соответствии с разъяснениями Пленума Верховного Суда РФ в Постановлении № 2 от 17.03.2004 года, если при разрешении спора о восстановлении на работе лица, уволенного за прогул, и взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула выясняется, что отсутствие на рабочем месте было вызвано неуважительной причиной, но работодателем нарушен порядок увольнения, суду при удовлетворении заявленных требований необходимо учитывать, что средний заработок восстановленному работнику в таких случаях может быть взыскан не с первого дня невыхода на работу, а со дня издания приказа об увольнении, поскольку только с этого времени прогул является вынужденным (п.41).
Расчет среднего заработка должен быть произведен в соответствиями с требованиями ст. 139 ТК РФ, Постановления Правительства от 24.12.2007 года № 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» исходя из фактически начисленной ей заработной платы и фактически отработанного времени за 12 месяцев, предшествующих моменту выплаты, путем умножения среднего дневного заработка на количество рабочих дней в периоде, подлежащем оплате. Учитывая, что факт прогула истца нашел свое подтверждение в судебном заседании, однако работодателем нарушен порядок увольнения, суд считает необходимым взыскать средний заработок за время вынужденного прогула со дня издания приказа об увольнении, таким образом период вынужденного прогула составит с 30.10.2010 года по 14.01.2010 года – 48 рабочих дней. Согласно предоставленной ответчиком справке, средний дневной заработок истца составляет 786,31 рублей, справка заверена военным комиссариатом Хабаровского края, начальником финансово-экономического отделения, в ней подробно указаны сведения о суммах заработка, отработанном времени, в связи с чем суд находит возможным, принять ее в качестве доказательства по делу и определить на основании этой справки средний заработок за время вынужденного прогула. Расчет среднего заработка за время вынужденного прогула будет следующим: 786,31 руб. х 48 дней вынужденного прогула = 37742,88 рублей.
На основании ст. 394 ТК РФ в пользу истца по его просьбе, суд находит возможным взыскать денежную компенсацию морального вреда, в связи с установленным фактом нарушения установленного порядка увольнения работодателем. С учетом установленных обстоятельств по делу, требований разумности и справедливости, суд находит сумму морального вреда указанную истцом в размере 43 700 руб. завышенной и считает возможным определить денежную компенсацию морального вреда в 500 рублей.
В соответствии со ст. 392 ТК РФ работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.
Поскольку при разрешении спора об изменении формулировки причины увольнения суд рассматривает по существу спор об увольнении, то применению подлежит месячный срок, установленный ст. 392 ТК РФ, вне зависимости от того, заявлялось ли работником требование о восстановлении на работе.
С приказом об увольнении Дука А.А. ознакомлен 11.11.2009 года, в этот же день ему выдана трудовая книжка. Учитывая, что истец изначально обратился с заявлением об оспаривании решения Военного комиссариата Хабаровского края, восстановлении на работе, взыскании оплаты труда в Железнодорожный районный суд г. Хабаровска 01.12.2009 года, которое определением судьи от 03.12.2009 года возвращено Дука А.А. в связи с неподсудностью данному суду, получено им 28.01.2010 года, в Кировский районный суд г. Хабаровска заявление поступило 04.02.2010 года, в связи с чем суд приходит к выводу, что срок на обращение в суд с данными требованиями подлежит восстановлению, так как пропущен по уважительной причине. С учетом изложенного заявление ответчика о пропуске истцом срока на обращение в суд, суд находит необоснованным.
Согласно ст. 103 ГПК РФ, ст. 333.35 НК РФ от уплаты государственной пошлины истец и ответчик освобождены.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ, суд
Р Е Ш И Л:
Исковые требования Дука Александра Анатольевича к Военному комиссариату Хабаровского края о признании приказа об увольнении незаконным, изменении даты и формулировки увольнения, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда удовлетворить частично.
Признать увольнение Дука Александра Анатольевича 30.10.2009 года с 13.10.2009 года за прогулы без уважительной причины по части 1 подпункта А пункта 6 статьи 81 ТК РФ незаконным.
Изменить формулировку и дату увольнения Дука Александра Анатольевича с Военного комиссариата Хабаровского края с должности начальника хозяйственного отделения на увольнение Дука Александра Анатольевича по собственному желанию по ст. 80 ТК РФ с 14.01.2010 года.
Взыскать с Военного комиссариата Хабаровского края в пользу Дука Александра Анатольевича заработную плату за время вынужденного прогула с 30.10.2009 года по 14.01.2010 года в размере 37742,88 руб., компенсацию морального вреда в размере 500 руб., а всего 38242,88 руб..
В удовлетворении остальной части исковых требований Дука Александра Анатольевича отказать.
Решение может быть обжаловано в Хабаровский краевой суд через Кировский районный суд г. Хабаровска в течение 10 дней со дня его составления в окончательной форме.
Решение в окончательной форме составлено 09.06.2010 года.
Судья: /подпись/
Копия верна, Судья /Якимова Л. В./