П Р И Г О В О Р ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ с. Кыра «20» апреля 2011 года Судья Кыринского районного суда Забайкальского края Эрдынеев Д.Б., с участием государственного обвинителя помощника прокурора Кыринского района Забайкальского края Доржиева Б.Д., осужденного Бадмаева А.П., защитника адвоката Прониной О.Г., представившего удостоверение №150 и ордер №92322, при секретаре Лубсандашиеве А.Ж., а также потерпевшей МЛМ, рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного Бадмаева А.П., защитника адвоката Вдовиной О.Г., апелляционному представлению государственного обвинителя старшего помощника прокурора Кыринского района Виноградовой Ю.А., на приговор мирового судьи судебного участка №51 Кыринского района Забайкальского края от 24 января 2011 года, которым Бадмаев Андрей Петрович, родившийся (дата) в <адрес>, бурят, гражданин Российской Федерации, со средним образованием, не работающий, проживающий в незарегистрированном браке, проживающий в <адрес>, ранее судимый: - 04.11.2002 г. Кыринским районным судом Читинской области по п.п. «б, в» ст.70 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа. - 23.12.2002 г. Кассационным определением действия Бадмаева А.П. переквалифицированы со ст. 166 ч.2 п. «б, в» УК РФ на ч.3 ст. 30 ст. 166 ч.2 п. «б, в» и на ст. 166 ч.2 п. «б» и окончательно в соответствии со ст. 70 УК РФ назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы. -07.07. 2005 г. освобожден условно-досрочно на 1 г. 1 м. 24 дня. - 17.11.2006 г. Кыринским районным судом Читинской области по ст. 68 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, - 05.05.2009 г. освободился условно досрочно на 1 год 24 дня. -16.12.2010г. Кыринским районным судом Забайкальского края по ст.68 УК РФ к 2 годом 2 месяцам лишения свободы. осужден за совершение преступлений, предусмотренных ст.70 УК РФ присоединен приговор Кыринского районного суда от 16.12.2010 г. и окончательно назначено наказание 2 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима, У С Т А Н О В И Л: Бадмаев А.П. приговором мирового судьи судебного участка №51 Кыринского района признан виновным в совершении угрозы убийством и нанесении побоев, то есть иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст. 115 УК РФ, при следующих обстоятельствах: 26 июня 2010 года около 23.30 часов в <адрес> Бадмаев А.П., находясь в состоянии алкогольного опьянения, в доме сожительницы МЛМ по адресу <адрес> устроил скандал со своей сожительницей МЛМ, в ходе которого схватил в руки лом, после чего ударил им МЛМ по туловищу умышленно, при этом высказал в адрес МЛМ угрозу убийством. Учитывая поведение Бадмаева А.П., демонстрацию лома, его действия расценены МЛМ как угрожающие её жизни и здоровью. Угроза убийством со стороны Бадмаева А.П. была воспринята ею реально. Кроме того, 26 июня 2010 года около 23.30 часов в <адрес> Бадмаев А.П., находясь в состоянии алкогольного опьянения, в доме сожительницы МЛМ по адресу <адрес> устроил скандал со своей сожительницей МЛМ, в ходе которого схватил в руки лом, после чего ударил им МЛМ по туловищу, причинив потерпевшей ушиб грудной клетки слева, который не влечет за собой кратковременного расстройства здоровья или незначительной стойкой утраты общей трудоспособности и поэтому признаку не расцениваются как телесное повреждение, причинившее вред здоровью. Осужденный Бадмаев А.П. в апелляционной жалобе выражает несогласие с приговором, указывая, что у него не было умысла на совершение угрозы убийством, данного преступления он не совершал, обвинение строится на показаниях потерпевшей МЛМ, которая имеет к нему неприязнь, она первая начала ссору, выражалась в его адрес нецензурной бранью и нападала на него с ножом. Он хотел ломом выбить нож у неё из рук, но удар пришелся по левому боку. Считает приговор необоснованным, просит его отменить и вынести оправдательный приговор. В дополнительной апелляционной жалобе осужденный Бадмаев А.П. указал, что данных преступлений он не совершал, никаких дружеских отношений со свидетелем Белозеровым у него нет, а вот потерпевшая и свидетели обвинения заинтересованы в исходе дела, поскольку являются близкими родственниками и знакомыми потерпевшей. Просит вынести в отношении него оправдательный приговор. В апелляционной жалобе защитник адвокат Вдовина О.Г. указала, что согласна с доводами, изложенными в жалобе подзащитного, также считает, что вина Бадмаева в совершении преступлений не доказана, приговор основан на предположениях и догадках, должен быть отменен, Бадмаев оправдан за непричастностью к совершению преступлений. В апелляционном представлении старшим помощником прокурора Кыринского района Виноградовой Ю.А. ставится вопрос об изменении приговора, а именно об исключении из вводной части приговора указания о судимости Бадмаева А.П. по приговору от 16.12.2010 г.; о дополнении вводной части приговора указанием на имеющиеся у Бадмаева непогашенные судимости по приговорам от 4.11.2002 г. и 17.11.2006 г.; мотивировании решения о признании наличия в действиях Бадмаева рецидива преступлений; о снижении размера наказания, назначенного Бадмаеву по ч.1 ст. 116 УК РФ, поскольку при верхнем пределе в шесть месяцев исправительных работ, мировым судьей Бадмаеву А.П. назначено наказание в виде 8 месяцев исправительных работ с удержанием 10 % из заработка в доход государства. В возражении на апелляционную жалобу и на дополнительную жалобу осужденного старший помощник прокурора Виноградова Ю.А. указала, что вывод суда о виновности Бадмаева А.П. в инкриминируемых ему преступлениях основан на собранных в соответствии с законом и исследованных в судебном заседании доказательствах, которые правильно признаны судом допустимыми, достоверными и достаточными для постановления обвинительного приговора. Об умысле подсудимого на совершение преступлений свидетельствуют целенаправленность и характер его действий. Агрессивность поведения, частые ссоры давали потерпевшей основания считать прозвучавшую угрозу реальной и опасаться возможности её осуществления. Просит жалобу оставить без удовлетворения. В судебном заседании суда апелляционной инстанции осужденный Бадмаев А.П. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, и суду показал, что 26.06.2010 г. он и МЛМ были на похоронах у БЕ. Он и МЛМ были в состоянии алкогольного опьянения. Вечером он пошел с СА на речку. Через некоторое время туда пришла БЕ и МЛМ, в руках у неё был камень, она высказывалась в его адрес нецензурной бранью. Поругавшись с ним, она ушла домой. Когда вечером он вернулся домой, МЛМ распивала спиртное с ЗЛГ. Около 24 часов между ним и МЛМ произошла ссора, в ходе которой МЛМ схватила скалку и ударила его по правой руке. Он выхватил скалку у неё из рук. В это время проснулась МАМ и они вдвоем начали выражаться в его адрес нецензурной бранью. Потом они вышли за ним на улицу, в руках у них было по 2 ножа, с которыми они шли на него. Он схватил лом, хотел ударить МЛМ по руке, но удар пришелся по левому боку. Угрозу убийством он в адрес МЛМ не высказывал, топором ей не угрожал. Адвокат осужденного Бадмаева А.П. - Пронина Е.С. в судебном заседании полностью поддержала позицию своего подзащитного. Государственный обвинитель в судебном заседании суда апелляционной инстанции пояснила, что виновность осужденного в совершении инкриминируемых ему деяний полностью доказана приговором мирового судьи и подтверждается совокупностью исследованных в суде доказательств. Потерпевшая МЛМ в судебном заседании суда апелляционной инстанции показала, что с февраля 2010 года она проживает с Бадмаевым А.П.. 26.06.2010 г. после 23 часов они пришли домой после поминок у соседей, были в состоянии алкогольного опьянения, между ней и Бадмаевым произошла ссора, из-за чего не помнит. Бадмаев начал бить окна в доме и лампочки. В ходе ссоры Бадмаев замахивался на неё с топором, а когда топор слетел с топорища, закричал, что убьет её, схватил лом и ударил её 1 раз в грудную клетку слева. От удара она почувствовала сильную боль и начала задыхаться. Её дочь МАМ вызвала фельдшера ЗАИ. Позже в Кыринской ЦРБ ей диагностировали перелом ребер. Угрозу убийством со стороны Бадмаева она восприняла реально, поскольку он был агрессивен, свои действия не контролировал, был в состоянии алкогольного опьянения, схватил лом и нападал на неё с ним. За причиненные ей телесные повреждения она также желает привлечь Бадмаева к уголовной ответственности. Свидетель ЗЛГ суду апелляционной инстанции показала, что 27.06.2010 года она пришла к своей племяннице МЛМ и увидела, что она лежит на кровати и не может встать. МЛМ пояснила, что не может дышать, поскольку 26.06.2010 г. Бадмаев ударил её ломом в грудную клетку, при этом высказывал угрозу убийством. Позже со слов МЛМ узнала, что у неё перелом ребер. Свидетель ЗАИ суду апелляционной инстанции показала, что 27.06.2010 г. около 01.00 часа к ней домой пришла МАМ и сказала, что Бадмаев избил МЛМ. Придя домой к МЛМ, она увидела, что та лежит на кровати, стонет, жалобы она предъявляла на боли в грудной клетке. МЛМ сказала, что Бадмаев ударил её чем-то металлическим. При осмотре она обнаружила припухлость, отечность вместе ушиба, при пальпации болезненность. Она поставила МЛМ уколы. После МЛМ лечилась у хирурга в Кыринской ЦРБ. Свидетель ССВ суду апелляционной инстанции показала, что 26.06.2010 г. она была в гостях у МЛМ. Около 23 часов Бадмаев в ходе ссоры с МЛМ начал бить стекла в доме, сильно стучать в дверь, при этом громко кричал угрозы убийством в адрес МЛМ. Из-за чего началась ссора, она не знает. Она напугалась, вылезла через окно и убежала к родителям БЕ. Утром она узнала, что Бадмаев А.П. ударил МЛМ ломом в грудную клетку. Из оглашенных в суде первой инстанции показаний свидетеля МАМ, с согласия участников процесса, в том числе и подсудимого Бадмаева следует, что 26.06.2010 г. около 23.30 часов её мать МЛМ и Бадмаев А.П. начали ссориться. В ограде она увидела, что Бадмаев нападает на её мать с ломом, выкрикивая: «Я тебя убью». После этого ударил мать ломом в левый бок. МЛМ согнулась. Она подхватила её, завела в дом и уложила на кровать, затем вызвала фельдшера и милицию. (л.д.110-115) Объективно вина Бадмаева А.П. подтверждается: - заявлением потерпевшей МЛМ, из которого следует, что 26.06.2010 года Бадмаев А.П. пришел к ней домой в нетрезвом состоянии и угрожал ей убийством, в руках демонстративно держал топор, угрозу она восприняла реально. л.д. 5 - протоколом осмотра места происшествия, из которого следует, что произведен осмотр квартиры по адресу <адрес>. В ходе осмотра установлено, что в квартире разбиты стекла в оконных проемах. В кухне на кресле, на столе, на полу у окон и подоконнике имеются множественные осколки стекла. Порядок в квартире на момент осмотра нарушен. С места происшествия изъят металлический лом. л.д. 8-9 - протоколом осмотра предметов, согласно которому осмотрен металлический лом, который признан и приобщен к уголовному делу в качестве вещественного доказательства. л.д. 53-55 - заключением эксперта № 1, согласно которому гр. МЛМ причинены следующие телесные повреждения: ушиб грудной клетки слева, который образовался в результате действия (удара) тупого твердого предмета (предметов) в область грудной клетки слева, по срокам образования и механизму не противоречат данным, указанным в постановлении. Ушиб грудной клетки не влечет за собой кратковременного расстройства здоровья или незначительной стойкой утраты общей трудоспособности и поэтому не расценивается как вред здоровья. л.д.56 - заявлением МЛМ, согласно которому она просит привлечь Бадмаева А.П. к уголовной ответственности за причинение ей телесных повреждений 26.06.2010 г. л.д. 59 Выслушав доводы осужденного, защитника, прокурора, допросив свидетелей, исследовав материалы уголовного дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу. Как установлено, приговор мирового судьи судебного участка № 51 Кыринского района постановлен в отношении Бадмаева А.П. 24 января 2011 года, его действия квалифицированы мировым судьей по ч.1 ст. 116, ч.1 ст. 119 УК РФ. У суда апелляционной инстанции так же нет оснований сомневаться в выводах мирового судьи о том, что действия Бадмаева А.П. подлежат квалификации по ч.1 ст. 116, ст. 115 УК РФ, а также высказал угрозу убийством, которую потерпевшая восприняла реально. Вина Бадмаева А.П. в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 116, ч.1 ст. 119 УК РФ подтверждается показаниями потерпевшей МЛМ, свидетелей ССВ, ЗЛГ, МАМ, ЗАИ, объективными материалами дела. Доводы адвоката Вдовиной О.Г., изложенные в мнении на апелляционную жалобу осужденного, о том, что незаинтересованный свидетель Белозеров показал, что Бадмаев был трезвым, суд также признает несостоятельными, поскольку Белозеров видел Бадмаева в ночь с 27 на 28 июня 2010 года, а не 26 июня 2010 года. У мирового судьи не имелось оснований не доверять показаниям потерпевшей и свидетелей обвинения ССВ, ЗЛГ, МАМ, не находит таковых и суд апелляционной инстанции, поскольку их показания об обстоятельствах совершенного преступления являются стабильными, согласуются между собой и не противоречат другим доказательствам по делу. Все доказательства, положенные в основу приговора, добыты в строгом соответствии с требованиями закона, являются допустимыми, согласуются между собой. Мировой судья правильно квалифицировал действия Бадмаева А.П. по ч.1 ст.116, ч.1 ст. 119 УК РФ. Доводы, изложенные в апелляционном представлении прокурора, о том, что в приговоре мирового судьи не учтены две непогашенные судимости Бадмаева А.П. по приговорам от 4.11.2002 года и 17.11.2006 года, не мотивировано решение о наличии в действиях подсудимого рецидива преступлений, а также то, что подлежит снижению наказание, назначенное Бадмаеву А.П. по ч.5 ст. 69 УК РФ. Доводы осужденного, изложенные в апелляционной жалобе и дополнениях к апелляционной жалобе, суд признает несостоятельными. При решении вопроса о виде и размере наказания Бадмаеву мировой судья учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, удовлетворительную характеристику по месту жительства, признав в качестве смягчающего наличие у Бадмаева на иждивении одного несовершеннолетнего ребенка. В действиях Бадмаева А.П. мировым судьей на основании ст. 70 УК РФ назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы в ИК строгого режима. Освобожден 07.07. 2005 г. условно-досрочно на 1 г. 1 м. 24 дня. С принятием Федерального закона № 162-ФЗ от 08.12.2003 г. пункт «б» ч.2 ст. 166 УК РФ, что является тяжким преступлением. Согласно п. «г» ч.3 и ч.4 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, по истечение шести лет после отбытия наказания. При условно-досрочном освобождении от отбывания наказания срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного или дополнительного видов наказания. На основании изложенного следует, что судимость у Бадмаева А.П. по приговору Кыринского районного суда Читинской области от 04.11.2002 г. не погашена. Также не погашена судимость по приговору Кыринского районного суда Читинской области от 17.11.2006 г. за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст. 166 УК РФ. При назначении наказания Бадмаеву А.П. по ч. 5 ст. 69 УК РФ. На основании изложенного, в соответствии со ст.369 УПК РФ суд апелляционной инстанции изменяет приговор мирового судьи. Руководствуясь ст. ст.367 - 369 УПК РФ, П Р И Г О В О Р И Л : Приговор мирового судьи судебного участка № Кыринского района Забайкальского края от 24 января 2011 года в отношении Бадмаева Андрея Петровича изменить. Наказание, назначенное ему по ч.1 ст.116 УК РФ смягчить до 6 месяцев исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства. На основании ч.2 ст.69 УК РФ приговором мирового судьи судебного участка №51 от 24.01.2011г. и наказания назначенного приговором Кыринского районного суда от 16 декабря 2011 года, окончательно назначить Бадмаеву А.П. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 3 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Меру пресечения Бадмаева А.П. в виде содержания под стражей оставить без изменения. Срок наказания исчислять с 24.01.2011г. Зачесть Бадмаеву А.П. в срок наказания отбытый по приговору Кыринского районного суда Забайкальского края с 16.12.2010г. по 24.01.2011г. В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление помощника прокурора Кыринского района удовлетворить частично, апелляционную жалобу осужденного и защитника оставить без удовлетворения. Приговор может быть обжалован в Забайкальский краевой суд в течение 10 суток со дня его провозглашения, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии приговора. В случае подачи кассационной жалобы осужденный Бадмаев А.П. вправе ходатайствовать о своем участии при рассмотрении дела в кассационной инстанции. Судья: Д.Б. Эрдынеев Кассационным определением от 30 июня 2011 года приговор мирового судьи судебного участка № 51 Кыринского района Забайкальского края от 24 января 2011 года и апелляционный приговор Кыринского районного суда от 20 апреля 2011 года в отношении Бадмаева А.П. изменен. Исключено осуждение Бадмаева А.П. по ч.1 ст.116 УК РФ, как излишне вмененное. Действия Бадмаева А.П. переквалифицированы с ч.1 ст.119 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26- ФЗ по которой назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 11 месяцев. Исключено из приговора мирового судьи судебного участка № 51 Кыринского района Забайкальского края назначение наказания по правилам ч.2 ст.69 УКУ РФ. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание пор приговору Кыринского районного суда от 16. 12.2010 года и окончательно назначено Бадмаеву А.П. 2 года 2 мес. 15 дней лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения. Согласовано Судья: Д.Б.Эрдынеев