РЕШЕНИЕ Именем Российской Федерации п. Кавалерово 02 декабря 2011 года Кавалеровский районный суд Приморского края в составе – председательствующего судьи – Ивановой Н.Н. с участием старшего помощника прокурора Кавалеровского района – Яковлева А.Н. при секретаре Кисляковой Н.Г. рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Косихина Е.А к ЖСК «Кавалерово-1» (далее ЖСК) о восстановлении на работе, взыскании заработной платы с 01 января по 31 июля 2011 года в сумме 18898 рублей, оплаты отпускных в сумме 3960 рублей и компенсации морального вреда в размере 5000 рублей УСТАНОВИЛ: Косихин Е.А. обратился с исковым заявлением к ЖСК «Кавалерово-1» о восстановлении на работе, взыскании заработной платы с 01 января 2011 года по 31 июля 2011 года в сумме 18 898 рублей, оплаты отпускных в сумме 3 960 рублей и компенсации морального вреда - 5000 рублей. В судебном заседании истец требования уточнил, просил суд взыскать среднюю заработную плату за время вынужденного прогула с 01 января 2011 года по 30 ноября 2011 года в сумме 29689 рублей: ( исходя из оклада – 1724 руб. х 1,8 (районный коэффициент и северные надбавки) = 3103 руб. – 403, 42 руб. (подоходный налог 13%) = 2699 руб. х 228 дней (январь-15 раб/дн., февраль – 19, март -22, апрель-21, май -21, июнь-22, июль-21, август-23, сентябрь-22, октябрь-21, ноябрь-21) = 29 689 рублей. Кроме того, просил суд взыскать невыплаченную заработную плату за ноябрь-декабрь 2010 года в сумме 2398 рублей, поскольку за указанные месяцы работодателем ему фактически выплачено 3000 рублей вместо 5 398 рублей, в остальной части иска требования оставил без изменения. В обоснование заявленных требований истец сослался на то, что согласно трудовому договору от 01.01.2009 года он состоит в трудовых отношениях с ЖСК «Кавалерово-1» в должности электрика по совместительству. После избрания на должность председателя ЖСК Савиной Т.В., с января 2011 года работодатель не выплачивает ему заработную плату по неизвестной причине. В связи с этим в марте 2011 года он был вынужден обратиться в прокуратуру Кавалеровского района с заявлением, которое направлено прокуратурой для принятии мер в Государственную инспекцию труда в Приморском крае. По результатам проверки истцу было рекомендовано обратиться в суд за восстановлением нарушенных прав. Поскольку приказ об увольнении до настоящего времени не получил, ключи от электрощита ЖСК по ул. Кузнечная, 24 в п. Кавалерово находятся у него, кроме того, он не переставал выполнять свои должностные обязанности, просит суд восстановить его в должности электрика ЖСК «Кавалерово-1» и взыскать с ответчика за время вынужденного прогула – 29 689 рублей, недоплаченную заработную плату за ноябрь-декабрь 2010 года - 2398 рублей, оплату отпускных за проработанный период времени - 3960 рублей и компенсацию морального вреда в размере 5000 рублей. Представители ответчика – председатель ЖСК «Кавалерово-1» Савина Т.В. и член ревизионной комиссии ЖСК – Анисимова О.В. (по доверенности) с данными требованиями Косихина Е.А. не согласились в полном объеме, суду пояснили, что ЖСК не имеет какой-либо задолженности перед истцом по выплате заработной платы за указанный период, поскольку истец уволен с 31.12.2010 года, расчет и отпускные 05 июля 2011 года получить отказался. Одновременно представители ответчика суду пояснили, что общим собранием ЖСК было принято решение о сокращении расходов, поэтому решили уволить электрика Косихина Е.А. Кроме того, Савина Т.В. суду представила возражения относительно пропуска истцом без уважительных причин установленного ст. 392 Трудового Кодекса РФ срока обращения в суд, заявила ходатайство о применении судом указанного срока, просила суд удовлетворить данное ходатайство и отказать ответчику в удовлетворении его требований в полном объеме. При этом суду пояснила, что 17 ноября 2010 года истец был предупрежден ЖСК о том, что на его должность будет принят другой электрик с 07 декабря 2010 года. Однако поскольку истец продолжал работать, ему была выплачена заработная плата за декабрь 2010 года, а с 31.12.2010 года приказом № 3 истец с должности электрика уволен, поэтому заработная плата истцу в оспариваемый период не выплачивалась. После увольнения Косихина Е.А. услуги по безопасности электроснабжения ЖСК оказывает ООО «Аква-Лайн». Выслушав стороны, свидетелей, исследовав материалы дела, заслушав заключение прокурора, полагавшего исковые требования о восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, задолженности по заработной плате за ноябрь-декабрь 2010 года удовлетворить полностью, требования о компенсации морального вреда удовлетворить частично, о взыскании оплаты за отпускные - отказать, приходит к следующему. Статьей 288 ТК РФ установлены дополнительные основания прекращения трудового договора с лицами, работающими по совместительству. Так, помимо оснований, предусмотренных настоящим кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор, заключенный на неопределенный срок с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, о чем работодатель в письменной форме предупреждает указанное лицо не менее чем за две недели до прекращения трудового договора. Как установлено в судебном заседании, согласно договору от 01.01.2009 года между Косихиным Е.А. и ЖСК «Кавалерово-1» заключен трудовой договор, и истец был принят на работу в ЖСК «Кавалерово-1» электриком по совместительству на неопределенный срок. Данным договором гарантированы условия оплаты труда (оклад в размере 1724 рубля, районный коэффициент и северные надбавки), также установлен ненормированный рабочий день. 17.11.2010 года Косихин Е.А. письменно предупрежден ЖСК о намерениях ЖСК заключить трудовой договор на занимаемую им должность с другим электриком, для которого эта работа будет основной с 07.12.2010 года. Между тем, несмотря на вышеназванное предупреждение, другой электрик на место (должность) Косихина Е.А. ЖСК не был принят, а Косихин Е.А. продолжал работать электриком в ЖСК, выполняя свои должностные обязанности. Согласно предоставленной представителем ответчика – Савиной Т.В. платежной ведомости, Косихину Е.А. в декабре 2010 года была выплачена заработная плата. Данный факт в судебном заседании стороны не оспаривали. Таким образом, несмотря на наличие предупреждения работодателя (ЖСК) о намерениях приема на должность электрика другого работника с 07.12.2010 года, Косихин Е.А. продолжал выполнять должностные обязанности электрика, что сторонами не оспаривалось, более того, истцу выплачивалась заработная плата, поскольку с другим работником ЖСК на место (должность) Косихина Е.А. в указанный в предупреждении срок (07.12.2010 года) трудовой договор не заключило. Данное обстоятельство позволяет суду сделать вывод о том, что трудовые отношения между работодателем и Косихиным Е.А. в установленном законом порядке расторгнуты не были. Допрошенные в судебном заседании свидетели Гричихина О.Ф., Качимов А.А., доводы истца в этой части также подтвердили, суду показали, что с 2009 года Косихин Е.А. является электриком в ЖСК «Кавалерово-1», им достоверно известно, что только он занимается обслуживанием по безопасности электроустановок в доме по ул. Кузнечная, 24 в п. Кавалерово. За период 2011 года они неоднократно обращались с заявками непосредственно к Косихину Е.А. об устранении причин поломок в электрощите дома. Какой-либо другой порядок обращения в случае поломки электроустановок, ЖСК до настоящего времени не установлен. Свидетель Гречихина О.Ф. до октября 2010 года была председателем ЖСК, суду пояснила, что до настоящего времени жители дома обращаются только к Косихину Е.А., потому что знают, что он является электриком ЖСК. Как правило, при необходимости оказания услуг электрика, жители дома обращаются к Косихину Е.А., по месту его жительства независимо от времени суток, так как он проживает в этом же доме. О том, что услуги по электрическому обеспечению ЖСК оказывает ООО «Аква-Лайн», им неизвестно. Каких-либо объявлений о данном факте в ЖСК не имеется. Не доверять показаниям свидетелей у суда оснований не имеется, в судебном заседании свидетели предупреждались об уголовной ответственности. При этом у представителя ответчика в связи с настоящими показаниями, вопросов к свидетелям не возникло. Свидетель Дробытий О.П., который работает в аварийно- диспетчерской службе администрации Кавалеровского муниципального района, в судебном заседании суду показал, что согласно имеющихся в аварийно-диспетчерской службе списков руководителей ЖСК Кавалеровского района и обслуживающих ЖСК организаций, данные о том, что ЖСК «Кавалерово-1» обслуживает ООО «Аква-Лайн» отсутствуют. Со слов истца ему известно о том, что Косихин Е.А. до настоящего времени работает электриком в ЖСК «Кавалерово-1». Как установлено судом, договор с ООО «Аква-Лайн» по оказанию возмездных услуг ЖСК заключило 06.11.2010 года. Согласно данному договору, ООО «Аква-Лайн» оказывает услуги ЖСК по аварийно-диспетчерскому обслуживанию (сантехническое и электрическое) только в выходные дни, нерабочие (праздничные) дни, ночное время. При этом срок действия указанного договора определен с 09.11.2010 года по 31.12.2010 года. Следовательно, доводы ответчика о том, что в связи с увольнением Косихина Е.А. услуги по электротехническому обслуживанию оказывало только ООО «Аква-Лайн» при таких обстоятельствах не могут быть взяты судом во внимание. Кроме того, в соответствии со ст. 84.1 Трудового кодекса РФ прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя. С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. В случае, когда приказ о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе производится соответствующая запись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию приказа об увольнении (расторжении трудового договора). Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника. В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со ст. 140 настоящего Кодекса. Однако в судебном заседании представители ответчика не предоставили суду доказательств, подтверждающих исполнение требований вышеназванной нормы закона. Факт вручения (уведомления) Косихину Е.А. приказа о его увольнении, либо отказа от ознакомления с этим приказом в судебном заседании не нашел подтверждения, что не оспаривалось представителями ответчика. Каких-либо препятствий в этом Косихин Е.А. ЖСК не чинил. Кроме того, в судебном заседании установлено, что какие-либо причины или обстоятельства, препятствующие направлению копии приказа об увольнении почтовым письмом с уведомлением Косихину Е.А., у ЖСК отсутствовали. Этот факт стороны также не оспаривали. Более того, как установлено в судебном заседании и представитель ответчика этот факт не оспаривала, расчет, и отпускные, Косихину Е.А. было предложено получить лишь в июле 2011 года, после привлечения Государственной инспекцией труда в Приморском крае председателя ЖСК Савиной Т.В. к административной ответственности за нарушение законодательства о труде в связи с несвоевременной выплатой Косихину Е.А. заработной платы. Таким образом, в судебном заседании установлено, что при увольнении Косихина Е.А. с должности электрика ЖСК «Кавалерово-1», ответчиком нарушен порядок увольнения работника. Согласно ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено законом. Между тем, ответчиком не были представлены доказательства, подтверждающие исполнение обязанностей электрика другим лицом с января 2011 года по ноябрь 2011 года, (в том числе трудовой договор с другим работником, табель учета рабочего времени, расчетная ведомость начисления заработной платы, платежная ведомость выплаты заработной платы и расчета). В судебном заседании представитель ответчика расчет взыскиваемой заработной платы за оспариваемый период, предоставленный истцом, не оспаривала. В тоже время не согласилась с размером должностного оклада в сумме 1724 рубля, который указал истец в расчете, полагая, что у истца был оклад в размере 1500 рублей. Однако свои возражения в этой части какими-либо доказательствами в судебном заседании не подтвердила. Вместе с тем, трудовым договором от 01.01.2009 года, на основании которого Косихин Е.А. был принят на работу в ЖСК электриком, оклад ему определен в размере 1724 рубля. Данный факт подтверждается и предоставленным ответчиком штатным расписанием. В связи с этим суд полагает, что предоставленный расчет истцом является обоснованным и указанная сумма подлежит взысканию с ЖСК в полном объеме, в том числе и задолженность по заработной плате за ноябрь-декабрь 2010 года в сумме 2398 рублей, поскольку за указанные месяцы Косихину Е.А. было выплачено фактически 3000 рублей вместо 5398 рублей, что подтверждается платежными ведомостями за указанные месяцы, предоставленными в судебном заседании представителем ответчика. Доводы ответчика о пропуске истцом установленного ст. 392 ТК РФ срока обращения в суд признаются судом несостоятельными, так как ст. 392 ТК РФ связывает начало течения данного срока со днем вручения копии приказа об увольнении либо днем выдачи трудовой книжки. В судебном заседании не подтвердился факт вручения (уведомления) копии приказа истцу о его увольнении. В соответствии со ст. 394 ТК РФ в случае признания увольнения незаконным работник должен быть восстановлен на прежней работе. Незаконно уволенному работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула. Единый порядок исчисления средней заработной платы при взыскании денежных сумм за время вынужденного прогула установлен ст. 139 ТК РФ, а также Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства РФ от 11.04.2003 года № 213 (средний заработок оплаты времени вынужденного прогула определяется исходя из фактически начисленной работнику заработной платы и фактически отработанного времени за 12 месяцев, предшествующих вынужденному прогулу). В судебном заседании доказательств, подтверждающих установление коллегиальным органом ЖСК иного порядка расчета средней заработной платы, суду не предоставлено. Поэтому, предоставленный истцом расчет: 1724 руб. х 1,8 = 3103 руб. – 403, 42 руб. (подоходный налог 13%) = 2699 руб. х 228 дней (время вынужденного прогула) = 29 689 рублей, суд признает правильным. При таких обстоятельствах суд полагает, что исковые требования Косихина Е.А. о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула в оспариваемый период в сумме 29689 рублей, а также невыплаченную заработную плату за ноябрь-декабрь 2010 года в сумме 2398 рублей, подлежат удовлетворению. В части требований о взыскании оплаты отпускных – 3960 рублей суд полагает, что истцу следует отказать, поскольку с заявлением о предоставлении отпуска истец к работодателю не обращался, и это право он вправе реализовать самостоятельно в установленном законом порядке. На основании ст. 394 ТК РФ в случае увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер такой компенсации определяется судом независимо от величины выплаты работнику среднего заработка за время вынужденного прогула. Как пояснил истец, он переживал свое увольнение, хотя и продолжал выполнять должностные обязанности, но при этом в результате незаконного увольнения утратил источник дохода. Рассматривая вопрос о размере компенсации морального вреда, суд исходит из характера причиненных истцу нравственных страданий, требований разумности и справедливости и с учетом изложенного определяет его размер в 1000 рублей и эта сумма подлежит взысканию в пользу истца. С учетом изложенного, изложенного, руководствуясь ст.ст. 194, 198 ГПК РФ, суд РЕШИЛ: Исковые требования Косихина Е.А. удовлетворить частично. Восстановить Косихина Е.А на прежней работе в должности электрика ЖСК «Кавалерово-1» с 31.12. 2010 года. Взыскать с ЖСК «Кавалерово-1» в пользу Косихина Е.А за все время вынужденного прогула - 29689 рублей, невыплаченную заработную плату за ноябрь-декабрь 2010 года – 2398 рублей; - компенсацию морального вреда – в размере 1000 рублей. В удовлетворении требований Косихина Е.А. о взыскании с ЖСК «Кавалерово-1» оплаты отпускных в сумме 3960 рублей – отказать. Решение в части восстановления Косихина Е.А. на прежней работе в должности электрика ЖСК «Кавалерово-1» и выплаты среднего заработка за время вынужденного прогула за три месяца (за сентябрь, октябрь, ноябрь 2011 года) в пользу Косихина Е.А. в сумме 8097 рублей подлежит немедленному исполнению. Взыскать с ЖСК «Кавалерово-1» государственную пошлину в доход местного бюджета 1162 рубля. Решение может быть обжаловано в Приморский краевой суд в течение 10 дней со дня его принятия в окончательной форме путем подачи жалобы через Кавалеровский районный суд. Судья Н.Н. Иванова