РЕШЕНИЕ
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
17 мая 2010 года
Хамовнический районный суд города Москвы в составе председательствующего федерального судьи Павлюковой Т.Ю., при секретаре Чутове С.А., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № 2-228 /10 по иску ФИО1 к МОД «В защиту имущественных и социальных прав крестьян «ФИО10» об изменении оснований и даты увольнения, взыскании заработной платы, оплаты отпуска, компенсации за задержку, компенсации морального вреда, выходного пособия,, -
УСТАНОВИЛ:
ФИО3 обратилась в суд с вышеуказанным иском к ответчику, мотивировав свои исковые требования следующим. ДД.ММ.ГГГГ между истцом и ответчиком заключен трудовой договор. ДД.ММ.ГГГГ приказом № от ДД.ММ.ГГГГ уволена за прогул подп. «а» п.6 ч.1 ст.81 ТК РФ. Увольнение является незаконным поскольку с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ находилась на листке нетрудоспособности по уходу за ребенком и в связи с заболеванием. ДД.ММ.ГГГГ истец вышла на работу и представила работодателю листки нетрудоспособности, на что ей сообщили, что она уволена ДД.ММ.ГГГГ за прогул. Истец просит признать незаконным увольнение с ДД.ММ.ГГГГ по подпункту «а» п.6 ч.1 ст.81 ТК РФ, на основании приказа № от ДД.ММ.ГГГГ, отменить приказ. Изменить формулировку основания увольнения на увольнение по собственному желанию. Взыскать средний заработок за время вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ, компенсацию морального вреда в сумме 30 000 руб.
В ходе рассмотрения дела истец уточняла исковые требования, в окончательной редакции просит признать незаконным увольнение с ДД.ММ.ГГГГ по подпункту «а» п.6 ч.1 ст.81 ТК РФ, на основании приказа № от ДД.ММ.ГГГГ, отменить приказ. Изменить формулировку основания увольнения на увольнение по собственному желанию. Взыскать с ответчика средний заработок за время вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в сумме 31 837 руб. 74 коп., материальный ущерб, причиненный в результате незаконного увольнения с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 217 075 руб. 50 коп., компенсацию за неиспользованный отпуск в сумме 4 754 руб. 60 коп. и 19 018 руб. 39 коп., судебные издержки в сумме 25 750 руб., компенсацию морального вреда в сумме 300 000 руб.
В судебном заседании истец, представитель истца по доверенности ФИО4, исковые требования поддержали. При этом представитель истца пояснил, что после увольнения истица пыталась трудоустроиться, однако ей было отказано в приеме на работу в связи с наличием увольнения за прогул.
Представитель ответчика по доверенности ФИО5, ФИО6 в судебное заседание явились, с исковыми требованиями не согласились. Представитель ответчика пояснил, что увольнение истца было произведено за прогул который ФИО3 совершила после выхода на работу с больничного листа а именно ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ истец на работу не выходила. Увольнение произведено ДД.ММ.ГГГГ в соответствии с требованиями трудового законодательства, поскольку данный день является последним рабочим днем для ФИО3 Так же возражает против изменения формулировки увольнения по собственному желанию, поскольку с ФИО3 был заключен срочный трудовой договор, срок которого истек ДД.ММ.ГГГГ Основания для взыскании среднего заработка не имеется.
Суд, выслушав объяснения участников процесса, исследовав письменные материалы дела, находит исковые требования подлежащими удовлетворению в части, по следующим основаниям.
Согласно подп. «а» п.6 ч.1 ст.81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях: прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).
Не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.
Согласно ст. 192 ТК РФ за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:
1) замечание;
2) выговор;
3) увольнение по соответствующим основаниям.
К дисциплинарным взысканиям, в частности, относится увольнение работника по основаниям, предусмотренным пунктами 5, 6, 9 или 10 части первой статьи 81, пунктом 1 статьи 336 или статьей 348.11 настоящего Кодекса, а также пунктом 7 или 8 части первой статьи 81 настоящего Кодекса в случаях, когда виновные действия, дающие основания для утраты доверия, либо соответственно аморальный проступок совершены работником по месту работы и в связи с исполнением им трудовых обязанностей.
При наложении дисциплинарного взыскания должны учитываться тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен.
Согласно ст.193 ТК РФ до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.
Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.
В судебном заседании установлено, что истица была принята на работу в ООО «ФИО11» на должность консультанта по налогам и сборам, о чем был заключен трудовой договор №/ТД от ДД.ММ.ГГГГ, издан приказ № от ДД.ММ.ГГГГ ( л.д. 37).
Приказом № от ДД.ММ.ГГГГ (л.д.38) истец принята на должность консультанта по налогам и сборам по основному месту работы, заключено соглашение №/с от ДД.ММ.ГГГГ
ДД.ММ.ГГГГ Приказом № от ДД.ММ.ГГГГ ( л.д. 39) переведена на должность главного бухгалтера, о чем было заключено соглашение №/с от ДД.ММ.ГГГГ
ДД.ММ.ГГГГ приказом № от ДД.ММ.ГГГГ уволена за прогул по подпункту «а» п.6 ч.1 ст.80 ТК РФ. ( л.д. 40) С данным приказом ФИО3 ознакомлена ДД.ММ.ГГГГ, что подтверждается подписью на приказе.
Основанием к увольнению послужила докладная записка от ДД.ММ.ГГГГ, акт от ДД.ММ.ГГГГ
В ходе судебного рассмотрения судом установлено, что ФИО3 отсутствовала на рабочем месте ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ что истец не оспаривает. Данное обстоятельство также подтверждается докладной запиской от ДД.ММ.ГГГГ ( л.д. 35), актом от ДД.ММ.ГГГГ ( л.д. 36), свидетельскими показаниями ФИО7, ФИО8
Вместе с тем истец поясняет, что она отсутствовала на рабочем месте поскольку ДД.ММ.ГГГГ работодателем было сказано, что она уволена с ДД.ММ.ГГГГ и ее не допустили до работы.
Представленные ответчиком доказательства: докладная записка от ДД.ММ.ГГГГ, акт от ДД.ММ.ГГГГ, свидетельские показания ФИО7, ФИО8, суд находит недостаточными доказательствами факта совершения ФИО3 прогула 09 и 10 декабря, поскольку в совокупности с приказом № от ДД.ММ.ГГГГ, не опровергают доводы истца о том, что ДД.ММ.ГГГГ ее не допустили до работы в связи с увольнением ДД.ММ.ГГГГ
Данные доказательства фиксирую факт отсутствия ФИО3 на рабочем месте, однако не опровергают того факта, что ФИО3 не была допущена к работе.
И наоборот довод истца о том, что ее не допустили до работы с ДД.ММ.ГГГГ в связи с увольнением ДД.ММ.ГГГГ подтверждается приказом № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которого ФИО3 уволена ДД.ММ.ГГГГ
Объяснения в порядке ст.193 ТК РФ работодателем были у ФИО3 затребованы телеграммой от ДД.ММ.ГГГГ ( л.д. 42) На что ФИО3 дала объяснения в письменном виде – телеграммой о том, что ДД.ММ.ГГГГ она приехала в офис за трудовой книжкой, на основании заявления об увольнении по собственному желанию от ДД.ММ.ГГГГ и повторному заявлению от ДД.ММ.ГГГГ ( л.д. 43)
Суду представлено заявление ФИО3 об увольнении по собственному желанию от ДД.ММ.ГГГГ, которое получено работодателем ДД.ММ.ГГГГ
Ссылки ответчика, что данными объяснениями ФИО3 подтверждается факт прогула ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, поскольку она не желала приступать к работе, не является основанием к отказу в удовлетворении исковых требований.
В силу ст. 192 ТК РФ при наложении дисциплинарного взыскания работодатель долен учитывать тяжесть совершенного проступка и обстоятельства при которых он был совершен. В данном случае работодатель не учел тот факт, что истцом была написано заявление об увольнении по собственному желанию от ДД.ММ.ГГГГ ( л.д. 69), которое работником была направлено работодателю почтой ДД.ММ.ГГГГ, на момент издания приказа об увольнении от ДД.ММ.ГГГГ, работодатель данное заявление получил.
Суд не может согласиться с законностью увольнения ФИО3 по следующим основаниям. Согласно листков нетрудоспособности ВР №, ВР № ( л.д.14-15) ФИО3 не выходила на работу в связи с уходом за ребенком с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в связи с заболеванием с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ О нахождении на листках нетрудоспособности истица работодателя в известность поставила, что подтверждается телеграммой ( л.д.22).
Так же ДД.ММ.ГГГГ истцом были переданы указанные листки нетрудоспособности для оплаты, что подтверждается распиской сотрудника ООО «ЮСТУС» от ДД.ММ.ГГГГ ( л.д. 21). Данный факт ответчик не оспаривает.
Приказом № от ДД.ММ.ГГГГ ФИО3 была уволена по инициативе работодателя ДД.ММ.ГГГГ, то есть в период временной нетрудоспособности истца, что в силу ч. 6 ст.81 ТК РФ не допускается.
Довод ответчика о том, что увольнение истца было произведено в последний рабочий день ДД.ММ.ГГГГ за прогул с ДД.ММ.ГГГГ, суд находит несостоятельным. Поскольку ч.3 ст. 84-1 ТК РФ установлено, что днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний рабочий день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом сохранялось место работы ( должность). Таким образом ДД.ММ.ГГГГ не был последним рабочим днем ФИО3, поскольку она фактически не работала, находилась на больничном листе. Ссылка ответчика на письмо Федеральной службы по труду и занятости от ДД.ММ.ГГГГ № «Об оплате вынужденного прогула» несостоятельна.
Таким образом, поскольку увольнение истца произведено по инициативе работодателя в период нахождения истицы на больничном листе, то увольнение ФИО3 должно быть признано незаконным, требования истца в этой части подлежат удовлетворению.
Согласно ст.58 ТК РФ трудовые договоры могут заключаться: на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
Согласно ст.59 ТК РФ по соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться: с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек).
Согласно ст.394 ТК РФ если увольнение признано незаконным, а срок трудового договора на время рассмотрения спора судом истек, то суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить формулировку основания увольнения на увольнение по истечении срока трудового договора.
Согласно п. 60 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 2 (ред. от ДД.ММ.ГГГГ) "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" если работник, с которым заключен срочный трудовой договор, был незаконно уволен с работы до истечения срока договора, суд восстанавливает работника на прежней работе, а если на время рассмотрения спора судом срок трудового договора уже истек, - признает увольнение незаконным, изменяет дату увольнения и формулировку основания увольнения на увольнение по истечении срока трудового договора.
Согласно п.61 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 2 (ред. от ДД.ММ.ГГГГ) "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" в случае доказанности того, что неправильная формулировка основания и (или) причины увольнения препятствовала поступлению работника на другую работу, суд в соответствии с частью восьмой статьи 394 Кодекса взыскивает в его пользу средний заработок за все время вынужденного прогула.
Согласно п. 5 трудового договора №/ТД от ДД.ММ.ГГГГ трудовой договор между сторонами заключен на срок один год. Основание заключения срочного трудового договора - работодатель является субъектом малого предпринимательства.
Судом установлено, что истцом был заключен срочный трудовой договор на 1 год, основания для заключения срочного трудового договора имелись, что стороны не оспаривают.
Таким образом, срок трудового договора с ФИО3 истек ДД.ММ.ГГГГ
Поскольку на момент рассмотрения дела срок трудового договора истек, у суда отсутствуют основания для изменения формулировки увольнения на увольнение по собственному желанию, в данной части исковых требований должно быть отказано.
Учитывая, что увольнение истца произведено незаконно, а срок трудового договора истек, то подлежит изменению формулировка оснований увольнения на увольнение по истечению срока трудового договора по п.2 ст.77 ТК РФ, так же подлежит изменению дата увольнения на дату увольнения по истечению срока трудового договора - ДД.ММ.ГГГГ
Согласно ст. 394 ТК РФ орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.
Если неправильная формулировка основания и (или) причины увольнения в трудовой книжке препятствовала поступлению работника на другую работу, то суд принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.
В случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации определяется судом.
Согласно ст. 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной латы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.
Согласно п. 5 Постановления Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» При исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если:
а) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации;
б) работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам;
в) работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника;
г) работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу;
д) работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства;
е) работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Согласно п. 9 Постановления Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» при определении среднего заработка используется средний дневной заработок в следующих случаях: для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска; для других случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, кроме случаев определения среднего заработка работников, которым установлен суммированный учет рабочего времени.
Поскольку увольнение истца является незаконным, в его пользу подлежит взысканию заработная плата за время вынужденного прогула за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ
Согласно ст.234 ТК РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате:
незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу;
отказа работодателя от исполнения или несвоевременного исполнения решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе;
задержки работодателем выдачи работнику трудовой книжки, внесения в трудовую книжку неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения работника.
Так же обоснованны и подлежат удовлетворению требования истца о взыскании среднего заработка за период с ДД.ММ.ГГГГ по день вынесения решения суда, поскольку формулировка увольнения препятствовала поступлению ФИО3 на другую работу, что подтверждается ответом ООО «Оил-Снаб» от ДД.ММ.ГГГГ №-с.
Поскольку порядок расчета среднего заработка за время вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и за период начиная с ДД.ММ.ГГГГ, когда истец был лишен возможность трудиться по вине работодателя в связи с незаконной формулировкой причин увольнения, единый, суд считает возможным произвести единый расчет среднего заработка за период с ДД.ММ.ГГГГ по день вынесения решения суда. При этом расчет производится исходя из среднемесячного заработка, поскольку среднедневной заработок определяется для оплаты отпусков.
В пользу истца подлежит взысканию средний заработок исходя из следующего расчета: расчетный период с декабря 2007г. по декабрь 2008г., при этом из расчетного периода исключаются месяца и начисленные в данных месяцах денежные суммы, не полностью отработанные: декабрь 2007г., январь 2008г., июнь 2008г., сентябрь2008г., ноябрь 2008г., декабрь 2008г.
Всего начислено 420 000 руб. коп., отработано 7 месяцев – 60 000 руб. 00 коп. среднемесячной заработок, или 149 дней- 2 818 руб. 79 коп. среднедневной заработок.
Вынужденный прогул с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ – 4 месяца 6 дней = 240 000 руб. + 16 912 руб. 74 коп. = 256 912 руб. 74 коп.
Согласно ст.127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.
На момент увольнения ДД.ММ.ГГГГ истцу выплачена компенсация за 11.63 дня неиспользованного отпуска. Таким образом на дату ДД.ММ.ГГГГ истцу подлежит взысканию компенсация за 2, 37 дня неиспользованного отпуска в сумме 4 836 руб. 22 коп. ( 2, 37 х 2040 руб. 60 коп.)
За период с ДД.ММ.ГГГГ по день вынесения решения суда компенсация за не использованный отпуск взысканию не подлежит, поскольку в силу ст.121 ТК РФ в стаж работы дающих право на исчисление отпуска, включается время вынужденного прогула. В данном случае ДД.ММ.ГГГГ срок трудового договора истек, оснований для предоставления отпуска за период с ДД.ММ.ГГГГ у работодателя не имеется, период незаконного лишения возможности трудиться не дает права работнику на предоставление отпуска.
В силу ст.394 ТК РФ, суд считает возможным удовлетворить требования истца о взыскании компенсации морального вреда, поскольку судом установлено, что увольнение ответчиком произведено незаконно, чем нарушены трудовые права истца. Решая вопрос о размере компенсации морального вреда, суд с учетом требований разумности и справедливости считает возможным установить компенсацию в размере 3 000 руб.
В силу ст.100 ГПК РФ с ответчика в пользу истца подлежат взысканию расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах, в связи с чем суд считает возможным взыскать с ответчика расходы на оплату услуг представителя в сумме 10 000 руб., с учетом сложности дела и длительности рассмотрения его в суде, учитывая, что истец понес расходы на оплату услуг представителя, что подтверждается квитанцией.
В силу ст. 103 ГПК РФ с ответчика подлежит взысканию государственная пошлина в доход государство пропорционально удовлетворенной части исковых требований, в размере 4 298 руб. 25 коп.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ, суд
Р Е Ш И Л:
Изменить формулировку причин увольнения ФИО1 с увольнения за прогул по п.»а» п.6 ч.1 ст. 81 ТК НФ на увольнение по собственному желанию по п.3 ст.77 ТК РФ.
Изменить дату увольнения ФИО1 с ДД.ММ.ГГГГ на ДД.ММ.ГГГГ
Взыскать с МОД «В защиту имущественных и социальных прав крестьян «ФИО12» в пользу ФИО1 средний заработок за время вынужденного прогула в сумме 4727 руб. 19 коп., заработную плату за август 2009г. в сумме 4387 руб. 00 коп., компенсацию за отпуск в сумме 6198 руб. 00 коп., компенсацию за задержку выплат в сумме 671 руб. 94 коп., компенсацию морального вреда в сумме 2 000 руб., всего в сумме 17984 (семнадцать тысяч девятьсот восемьдесят четыре) 13 коп., в остальной части отказать.
Взыскать с МОД «В защиту имущественных и социальных прав крестьян «ФИО14» государственную пошлину в сумме 639 (шестьсот тридцать девять) руб. 36 коп.
Решение может быть обжаловано в Мосгорсуд в течение 10 дней со дня принятия судом решения в окончательной форме.
Судья Т.Ю.Павлюкова