П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
17 января 2010 года город Грязи
Судья Грязинского городского суда Липецкой области Дудников С.А., рассмотрев дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 7.12 КоАП РФ в отношении
Директора магазина ЗАО «Тандер» ММ «Варяг» Камченкова Алексея Валентиновича, 11.10.1985 года рождения, уроженца Тамбовской области, холостого, зарегистрированного по месту жительства по адресу: Липецкая область, г. Грязи, ул. Гагарина, д. 2-а, кв.29, ранее к административной ответственности не привлекавшегося,
установил:
Согласно протоколу от 06.12.2010 года серия АА № 730970/3478 директор магазина ЗАО «Тандер ММ «Варяг» Варяг» 21.10.2010 года в 15 часов 35 минут в здании магазина ЗАО «Тандер» ММ «Варяг», расположенного по адресу: г. Грязи, ул. Воровского, д. 11-а допустил к реализации один контрафактный DVD-диск, «Вальгалла. Сага о Викинге», по цене 135 рублей 90 копеек.
Действия Камченкова А.В. квалифицированы по части 1 статьи 7.12 КоАП РФ - продажа экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах.
Камченков А.В. в судебном заседании вину в совершении указанного правонарушения не признал, пояснил следующее. Он работает директором магазина ЗАО «Тандер» ММ «Варяг». На реализацию в магазин поступили DVD-диски от поставщика, ООО «Энджин», с которым имеется договор поставки аудиовизуальной продукции от 01.02.2009 года № ГК-5/3321/09. В соответствии с должностными обязанностями директор магазина при приемке товара проверяет количество, качество, ассортимент, поступившего товара. В том числе были проверены диски, их количество в соответствии с категорий. Визуально признаков контрафактности им установлено не было. Все диски находились в футлярах, упакованных в полиэтиленовую пленку. Вскрытие футляров без нарушения полиэтиленовой упаковки невозможно, в свою очередь, с нарушенной упаковкой товар был бы не годен к реализации. С данным поставщиком организация работает давно, на основании договора. Кроме того, в информационном письме от 02.11.2010 года № 188 ООО «СР Диджитал», являющееся обладателем исключительных имущественных прав на использование аудиовизуальной продукции, указано, что способ нанесения наименования лицензиата и номера лицензии определяется самим предприятием, изготавливающим компакт-диски. Введенный в установленном порядке в гражданский оборот компакт-диск, может перепродаваться без разрешения правообладателя. От того каким образом нанесена на компакт-диск информация о наименовании лицензиата и номера лицензии, диск не становится контрафактным. В связи с изложенным, считает, что данный диск не является контрафактным. Установить наличие либо отсутствие признаков контрафактности поступившей на реализацию продукции, установленных экспертным заключением, он не имел возможности, поскольку не вправе был нарушать заводскую упаковку компакт-дисков. Иные признаки, определяемые визуально отсутствовали.
Выслушав объяснения Камченкова А.В., исследовав представленные по делу доказательства, судья приходит к следующему.
Частью 1 статьи 7.12 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за продажу экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса.
Объективная сторона предусмотренного частью 1 статьи 7.12 административного правонарушения состоит в том, что виновный осуществляет продажу экземпляров произведений или фонограмм, являющихся контрафактными, то есть отчуждает экземпляры произведений и фонограмм.
В соответствии со статьей 1252 Гражданского кодекса РФ контрафактными являются экземпляры произведений и фонограмм, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав.
Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации в соответствии с гражданским законодательством произведений и фонограмм, импортируемых без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.
Квалифицирующим признаком объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 7.12 КоАП РФ, является то, что виновный совершает эти действия в целях извлечения дохода: то есть налицо материальный состав административного правонарушения. Если такая цель не преследуется, то объективная сторона отсутствует. Оконченным анализируемое правонарушение считается с момента совершения любого из действий, составляющих объективную сторону административного правонарушения.
Вина в совершении указанного правонарушения характеризуется в виде умысла. Так, в силу части 1 статьи 2.2 КоАП РФ Административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично.
Как следует из протокола об административном правонарушении от 06.12.2010 года серия АА № 730970/3478 директор магазина ЗАО «Тандер» ММ «Варяг» Камченков А.В. 21.10.2010 года в 15 часов 35 минут в торговом зале магазина, расположенного по адресу: г. Грязи, ул. Воровского, д. 11-а, допустил к реализации один контрафактный экземпляр DVD-диска, стоимостью 135 рублей 90 копеек.
Данный факт подтверждается протоколом изъятия вещей и документов от 21.10.2010 года, согласно которому в присутствии двух понятых, Спесивцевой О.В. и Паникян А.З., у директора магазина Камченкова А.В. из торгового зала изъяты 20 компакт-дисков, в том числе «Вальгалла. Сага о викинге» (л.д. 7), протоколом осмотра помещений от 21.10.2010 года (л.д. 8), товарной накладной от 14.10.2010 года № 400005006 (л.д. 10), объяснениями Камченкова А.В., отобранными у него 21.10.2010 года (л.д. 12).
Изъятые диски упакованы в картонную коробку и опечатаны печатью № 40 УВД по Липецкой области.
Заключением эксперта от 02.11.2010 года № 3443 подтверждается, что один компакт-диск представленный на исследование не соответствует требованиям, предъявляемым к оформлению легитимной аудиовизуальной продукции по признакам, приведенным в таблице в соответствии с приложением № 1 к заключению эксперта № 3443 от 02.11.2010 года (несоответствие способа нанесения наименования лицензиата и номера лицензии (ВАФ) оригинальному) (л.д.4, 5).
В силу подпункта «г» пункта 4 «Положения о лицензировании деятельности по изготовлению экземпляров аудиовизуальных произведений, программ для электронных вычислительных машин (программ для ЭВМ), баз данных и фонограмм на любых видах носителей (за исключением случаев, если указанная деятельность самостоятельно осуществляется лицами, обладающими правами на использование указанных объектов авторских и смежных прав в силу федерального закона или договора»,
утвержденного Постановлением Правительства РФ от 28 апреля 2006 г. N 252, лицензионными требованиями и условиями при осуществлении лицензируемой деятельности являются, в том числе, осуществление лицензиатом в процессе изготовления экземпляров аудиовизуальных произведений, программ для электронных вычислительных машин, баз данных и фонограмм технологических операций по нанесению наименования лицензиата и номера лицензии на корпус аудио- или видеокассеты, на корпус (защитный кожух) иного магнитного или немагнитного носителя, а также на внутреннее кольцо оптического диска вокруг установочного отверстия со стороны считывания.
В соответствии с частью 4 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации.
Осмотрев диск, опросив лицо, привлекаемое к административной ответственности, исследовав письменные материалы дела, судья приходит к выводу о том, что диск N 5 «Вальгалла сага о викинге» имеет признаки контрафактности.
Из визуального осмотра видно, что компакт-диск находится в футляре, в котором помимо диска вложена вскрытая полиэтиленовая упаковка с имеющейся на ней наклейкой «Диск видео кат. 4, графическим штрих-кодом и числовым значением 4 690241 012519». Заводом-производителем диска N 5 «Вальгалла Сага о викинге» является ООО «Диск ПРО» Лицензия ВАФ N 77-226, на упаковке к этому диску также указан производитель, ООО «Диск ПРО», лицензия Росохран культуры серия ВАФ № 77-226. Однако указанная надпись нанесена на внутреннее кольцо оптического диска вокруг установочного отверстия не со стороны считывания, что противоречит требованиям подпункта «г» пункта 4 «Положения о лицензировании деятельности по изготовлению экземпляров аудиовизуальных произведений…», утвержденного Постановлением Правительства РФ от 28 апреля 2006 г. N 252.
Согласно приказу директора Липецкого филиала ЗАО «Тандер» от 01.09.2010 года № 67/2 Камченков А.В. назначен на должность директора магазина «Магнит», расположенного по адресу: г. Грязи, ул. Воровского (л.д. 14).
В соответствии с абзацем 7 пункта 3 приложения № 1 к должностной инструкции директора магазина «Магнит» директор ММ контролирует качество товара, предлагаемого покупателям (л.д. 15).
Проанализировав представленные по делу доказательства, прихожу к выводу о том, что в действиях Камченкова А.В. отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 7.12 КоАП РФ.
Так, из объяснений Камченкова А.В. следует, что на основании договора поставки аудиовизуальной продукции в магазин на реализацию от поставщика ООО «Энджин» поступила партия DVD-дисков, которые имели различную категорию, в зависимости от цены реализации. 4 категории 18 штук, 5 категории 55 штук, 7 категории 4 штуки. Данное обстоятельство подтверждается товарной накладной от 14.10.2010 года (л.д. 10). Все диски были упакованы фабричным способом в стандартные футляры и полиэтиленовую упаковку. Данный товар им был проверен на предмет количества, качества и ассортимента. Явных видимых признаков контрафактности не имелось, качество товара сомнений не вызвало, поскольку с данным поставщиком их организация сотрудничает достаточно давно. Вскрывать упаковку он не мог, так как после нарушения целостности упаковки товар стал бы непригодным к реализации.
Как следует из экспертного заключения от 02.11.2010 года № 3443, компакт-диск «Вальгалла. Сага о викинге» имеет признаки нарушения требований оформления легитимной продукции, в виде несоответствия способа нанесения наименования лицензиата и номера лицензии (ВАФ) оригинальному. Поскольку наименование лицензиата и номер лицензии наносится на внутреннее кольцо оптического диска вокруг установочного отверстия со стороны считывания, то при визуальном осмотре компакт-дисков без нарушения целостности упаковки, установить (выявить) наличие данного признака контрафактности диска не представлялось возможным. Поставка данных товаров осуществлялась на основании договора от 01.02.2009 года № ГК-5/3321/09 от 01.02.2009 года, заключенного между ООО «Энджин» и ЗАО «Тандер».
При таких обстоятельствах, представленными по делу доказательствами факт умышленного допуска в продажу директором магазина ЗАО «Тандер» ММ «Варяг» Камченковым А.В. изъятого в результате проведенной проверки от 21.10.2010 года экземпляра произведения (компакт-диска с записью художественного фильма «Вальгалла. Сага о викинге»), с целью извлечения дохода, не подтвержден.
В силу части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Поскольку в действиях Камченкова А.В. наличие умысла на допуск в реализацию контрафактного компакт-диска установлено не было, то совершенное им деяние не образует состава административного правонарушения.
В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению в связи с отсутствием состава административного правонарушения.
Поскольку в действиях Камченкова А.В. отсутствует состав административного правонарушения (отсутствие субъективной стороны противоправного поведения), то производство по данному делу подлежит прекращению.
В силу части 3 статьи 32.4 КоАП РФ конфискованные экземпляры произведений и фонограмм, материалы и оборудование, используемые для их воспроизведения, и иные орудия совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 7.12 настоящего Кодекса, подлежат уничтожению, за исключением случаев передачи конфискованных экземпляров произведений или фонограмм обладателю авторских прав или смежных прав по его просьбе. Если указанные орудия или предметы были изъяты в соответствии со статьей 27.10 настоящего Кодекса или арестованы в соответствии со статьей 27.14 настоящего Кодекса, то их уничтожение или передача производится судьей или по его поручению органом, должностное лицо которого произвело изъятие или арест.
Поскольку согласно протоколу от 21.10.2010 года указанный DVD-диск был изъят в порядке статьи 27.10 КоАП РФ при возбуждении дела об административном правонарушении, на основании заключения эксперта от 02.11.2010 года № 3443 данный диск был признан контрафактным, его оборот запрещен, то указанный предмет административного правонарушения подлежит уничтожению.
Изъятые в соответствии с протоколом от 21.10.2010 года DVD-диски в количестве 19 штук, в связи с отсутствием у них признаков контрафактности подлежат возврату собственнику, ЗАО «Тандер» магазин «Варяг», расположенный по адресу: г. Грязи, ул. Воровского, д. 11-а.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 24.5, частью 1 статьи 7.12, 29.10 КоАП РФ, суд
постановил:
Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 7.12 КоАП РФ в отношении директора магазина ЗАО «Тандер» магазин «Варяг» Камченкова Алексея Валентиновича прекратить в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.
Один контрафактный экземпляр DVD-диска: «Вальгалла. Сага о викинге», уничтожить.
Экземпляры DVD-дисков: «Дикий», «Заноза», «Интерны» «Интерны», «Замерзшие», «Большой солдат», «Спрячь это подальше», «Афганский призрак», «Машина времени в джакузи», «Бобро пожаловать» - 2 диска, «Бросок кобры», «Глухарь», «Сваты», «Сваты-2», «Сваты-3», День святого Валентина», «Все путем», «Двойной копец», возвратить по принадлежности в ЗАО «Тандер» магазин «Варяг», расположенный по адресу: г. Грязи, ул. Воровского, д. 11-а.
Постановление может быть обжаловано в Липецкий областной суд через
Грязинский городской суд в течение 10 дней со дня вручения копии постановления.
Судья Дудников С.А.