П Р И Г О В О Р

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Ст. Егорлыкская Ростовская область         17 мая 2012 года.

Судья Егорлыкского районного суда Ростовской области Попов С.А.,

с участием:

государственного обвинителя - помощника прокурора Егорлыкского района Бочаровой Е.В.,

осужденного Кобелева В.В. и его защитника Кривенко В.Д., представившего удостоверение №1126 и ордер Егорлыкского филиала РОКА-2 от 04.05.2012г. № 1241,

при секретаре Фефеловой А.Н.,

рассмотрев материалы уголовного дела по апелляционному представлению государственного обвинителя Айдинова П.В. на приговор мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского района Ростовской области от ДД.ММ.ГГГГ., которым

Кобелев В.В.,

<данные изъяты>,

осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год, на основании ч. 1 ст. 70 УК РФ частично присоединено наказание по приговору <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ и назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 2 месяца с отбыванием наказания в ИК общего режима,

У С Т А Н О В И Л:

Приговором мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского района Ростовской области от ДД.ММ.ГГГГ., постановленным в особом порядке, Кобелев В.В. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 158 УК РФ, при обстоятельствах, описанных в приговоре, и ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год. Этим же приговором условное осуждение по приговору <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ отменено, на основании ч. 1 ст. 70 УК РФ назначено наказание в виде 3 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в ИК общего режима, Кобелеву В.В. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, а также решен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Айдинов П.В. просит приговор отменить, исключив из мотивировочной части указание на наличие в действиях Кобелева В.В. рецидива преступлений, снизить наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ, поскольку мировой судья назначил наказание без учета требований ч. 7 ст. 316 УПК РФ, ч. 1 ст. 61 УК РФ, то есть выше высшего предела, в связи с чем назначенное Кобелеву В.В наказание является чрезмерно суровым.

В заседании суда государственный обвинитель Бочарова Е.В. доводы представления поддержала. Защитник Кривенко В.Д. и осужденный Кобелев В.В. полагали представление обоснованным.

Потерпевший Х.С.В. в заседание суда не прибыл, хотя о слушании дела был извещен, в связи с чем дело рассмотрено без его участия.

Выслушав государственного обвинителя, защитника и осужденного, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции считает приговор подлежащим изменению в силу следующего.

Назначая наказание Кобелеву В.В., мировой судья признал в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидив преступлений, поскольку Кобелев В.В. имел судимость по приговору <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ

Срок же наказания при любом виде рецидива преступлений в силу ч. 2 ст. 68 УК РФ не может быть менее одной трети наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершение преступления.

С данными выводами мирового судьи суд апелляционной инстанции не может согласиться в силу следующего.

Согласно ч. 1, 4 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. При признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

По настоящему делу на момент совершения Кобелевым В.В. преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, условно осуждение, назначенное Кобелеву В.В. приговором <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, не отменялось. Поэтому в действиях Кобелева В.В. отсутствует рецидив преступлений. В связи с изложенным из приговора подлежит исключению указание на наличие у Кобелева В.В. рецидива преступлений и учета его в качестве обстоятельства, отягчающего наказание.

Кроме того, в соответствии с ч. 7 ст.316 УПК РФ при постановлении приговора в особом порядке суд назначает подсудимому наказание, которое не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

В соответствии со ч. 1 ст. 63 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

С учетом того, что мировым судьей в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, признано для Кобелева В.В. активное способствование раскрытию преступления (п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ), то в силу вышеизложенных правил Кобелеву В.В. могло быть назначено наказание в виде лишения свободы сроком не свыше 10 месяцев (2г. х 2 / 3 х 2 / 3). Мировым же судей назначено наказание, свыше максимально возможного срока, в связи с чем приговор в данной части подлежит отмене.

Кроме того, мировым судьей назначено Кобелеву В.В. по ч. 1 ст. 158 УК РФ при наличии смягчающих наказание и полном отсутствии отягчающих наказание обстоятельств самый строгий вид наказания - лишение свободы. Не возможность назначения альтернативного вида наказания в приговоре не мотивирована.

С учетом личности Кобелева В.В., его постпреступного поведения - согласно заявлению потерпевшего Кобелев В.В. добровольно возместил ему причиненный материальный ущерб, и учтя данное обстоятельство в качестве смягчающего наказание, суд апелляционной инстанции полагает необходимым назначить Кобелеву В.В. по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание в виде исправительных работ.

Вместе с тем, Кобелев В.В. преступление совершил в период испытательного срока, назначенного ему приговором <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ за совершение квалифицированной кражи - тяжкого преступления.

После постановления приговора от ДД.ММ.ГГГГ Кобелев В.В. надлежащих выводов для себя не сделал, на путь исправления не стал.

Так из материалов дела следует, что Кобелев В.В. по месту жительства характеризуется посредственно. В ДД.ММ.ГГГГ. он дважды не исполнял возложенные на него судом обязанности по явке на регистрацию в УИИ, за что постановлениями <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ испытательный срок ему дважды продлевался. А в ДД.ММ.ГГГГ Кобелев В.В. вновь совершил кражу.

При сложивших обстоятельствах очевидно, что цель назначенного Кобелеву В.В. условного осуждения не достигнута, Кобелев В.В. к правопослушному поведению не стремится, а периодическое совершение краж дня него стало способом личного обогащения.

Поэтому с учетом степени общественной опасности как ранее, так и вновь совершенного преступления, данных о личности осужденного, его отношения к содеянному мировой судья пришел к правильному выводу о том, что исправление Кобелева В.В. возможно только в условиях изоляции от общества, в связи с чем в порядке ч. 4 ст. 74 УК РФ принял решение об отмене условного осуждения Кобелеву В.В.

С данными выводами мирового судьи суд апелляционной инстанции согласен.

Вместе с тем, назначая итоговое наказание Кобелеву В.В., мировой судья не указал в приговоре, какие правила совокупности (приговоров либо преступлений) он применил при назначении итогового наказания, что является нарушением уголовного Закона.

Поскольку мировой судья нарушил уголовно-процессуальный закон, неправильно применил уголовный закон и назначил Кобелеву В.В. по ч. 1 ст. 158 УК РФ несправедливое наказание, то приговор мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского района Ростовской области от ДД.ММ.ГГГГ следует изменить, а именно: в части назначения Кобелеву В.В. наказания по ч. 1 ст. 158 УК РФ, а также итогового наказания по ч. 1 ст. 70 УК РФ приговор следует отменить, определив Кобелеву В.В. по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание в виде исправительных работ, условное осуждение согласно ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить, а по совокупности приговоров по ч. 1, 3 ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения наказаний определить итоговое наказание в виде лишения свободы с отбыванием его в ИК общего режима. При этом следует исключить:

из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Кобелева В.В. рецидива преступлений и учета данного обстоятельства в качестве отягчающего наказание, а также указание об учете характера и степени общественной опасности совершенного преступления, поскольку указанное определено законодателем в категории преступления, указание на причинение действиями Кобелева В.В. существенного (то есть значительного) материального ущерба потерпевшему Х.С.В., поскольку обвинение Кобелеву В.В. по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ не предъявлено,

из резолютивной части приговора указание на отмену уловного осуждения и о том, что гражданский иск не заявлен (данные сведения должны содержаться в описательно-мотивировочной части), поскольку перечень сведений, подлежащих указанию в резолютивной части приговора определен ст. 308, 309 УПК РФ.

В остальной части приговор следует оставить без изменения.

До вступления настоящего приговора в законную силу меру пресечения Кобелеву В.В. необходимо оставить прежней - заключение под стражу.

На основании изложенного и руководствуясь п. 4 части третьей ст. 367 УПК РФ,

ПРИГОВОРИЛ:

Апелляционное представление государственного обвинителя Айдинова П.В. удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского района Ростовской области от ДД.ММ.ГГГГ, постановленный в отношении Кобелева В.В., изменить, а именно: в части назначения Кобелеву В.В. наказания по ч. 1 ст. 158 УК РФ, а также итогового наказания по ч. 1 ст. 70 УК РФ отменить.

Назначить Кобелеву В.В. наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ в виде исправительных работ сроком на шесть месяцев с удержание десяти процентов из заработка в доход государства.

В соответствии с ч. 1, 3 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания по приговору Егорлыкского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ назначить Кобелеву В.В. итоговое наказание в виде лишения свободы сроком на три года и один месяц с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Кобелева В.В. рецидива преступлений и учета данного обстоятельства в качестве отягчающего наказание, указание об учете характера и степени общественной опасности совершенного преступления, указание на причинение действиями Кобелева В.В. существенного материального ущерба потерпевшему Х.С.В.

Исключить из резолютивной части приговора указание на отмену Кобелеву В.В. уловного осуждения и на то, что гражданский иск не заявлен.

В остальном приговор мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского района от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Кобелева В.В. оставить без изменения.

До вступления настоящего приговора в законную силу меру пресечения Кобелеву В.В. оставить прежней - заключение под стражу.

Приговор может быть обжалован в кассационном порядке в судебную коллегию по уголовным делам Ростовского областного суда через Егорлыкский районный суд в течение 10 суток со дня его оглашения, а осужденным Кобелевым В.В., содержащимся под стражей - в тот же срок со дня вручения ему копии настоящего приговора. Осужденный Кобелев В.В. вправе письменно ходатайствовать о своем участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции в течение 10 дней с момента вручения ему копии настоящего приговора.

Судья ПОДПИСЬ КОПИЯ ВЕРНА

СУДЬЯ:                         Попов С.А.            СЕКРЕТАРЬ:                     Приходько И.И.

На 17.05.2012 года приговор в законную силу не вступил.

СУДЬЯ:                         Попов С.А.            СЕКРЕТАРЬ:                     Приходько И.И.