ст. 8.2 КоАП РФ



Дело № 5-361/2010

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Санкт - Петербург 16 сентября 2010 года

Судья Дзержинского районного суда Санкт – Петербурга Андреева О.О., с участием законного представителя юридического лица ООО «Фаэтон-сеть номер 1» Клейменовой В.Е. на основании доверенности от 26 мая 2009г., гос. инспекторов Росприроднадзора по Северо-Западному федеральному округу Ермолова А.С., Мишина Н.А. (представили удостоверения), рассмотрев материалы административного дела в отношении юридического лица ООО «Фаэтон - сеть номер 1», ИНН: 7804004840. юридический адрес: 197198, г. Санкт-Петербург, ул. Красного курсанта, д. 5\11, фактический адрес: пром. площадки судно стоечное нефтеналивное рег. № 234970 (отшвартовано по договору № 1070\09 от 28.04.09г. на акватории р. С. Невка в районе «Яхт-клуб» «Нева», в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 8.2 КоАП РФ,

У С Т А Н ОВ И Л:

20.08.2010г. врио начальника отдела надзора на море (СЗФО, Санкт-Петербург и Ленинградская обл.) Ивановым В.Н. был составлен протокол об административном правонарушении № ПВ-397\08-Пт-2, согласно которому, в ходе проведения рейдовой проверки на основании приказа № ПВ-397/08 от 15.07.2010 года Департамента Росприроднадзора по СЗФО установлено, что ООО «Фаэтон»-сеть номер 1» осуществляет деятельность с использованием акватории р. С. Невка по заправке маломерных судов при помощи судна стоечного нефтеналивного «АЭРО-2» per. № 234970, оборудованного 3-мя резервуарами (объем 9,5 м куб, 9,5 м куб, 11 м куб ) для реализации дизельного топлива и бензина марки АИ-95. В результате хозяйственной деятельности на производственной площадке, расположенной на акватории р. С. Невка в районе «Яхт-клуб Нева» (судно стоечное нефтеналивное peг. № 234970 ошвартованное по договору № 1070/09 от 28.04.09 по адресу СПб, наб. Мартынова, 94) образуются отходы 1, 4, 5 класса опасности, что подтверждается:

-Договором № 34/2009-М между ООО «Фаэтон»-сеть номер 1» и ООО «Эком» с приложением адресной программы (п. 27 СНС Нева но адресу СПб, наб. Мартынова, 94)

-«Твердые бытовые отходы (ТБО)» Код 9120040001004, Код 9120110001005 Код 2) 120001005 справка - сверка за второй квартал 2010 г.,

-«Мусор от бытовых помещений организаций несортированный» Код 9120040001004(данные представлены природопользователем в приложении к расчету платы за негативное воздействие на окружающую среду за 2 кв. 2010 г),

-нефтешлам (данные представлены природопользователем как акты №№1,2 от 22 апреля 2009 г на выполненную зачистку резервуаров №1 и № 2 установленных ТИП АЗС PILDNE 001|300 № 234970 (данный номер внесен в классификационное свидетельство «сланное Российским речным регистром на судно АЭРО-2)).,


-Договором № 7805 от 19.05.2009 г между ООО «Фаэтон»-сеть номер 1» и ООО экологическое предприятие «Меркурий» на услуги по сбору, транспортированию и переживанию отходов и утилизации технических средств ( отработанные ртутные лампы ЛБ, ЛД - 130 шт, являющиеся отходами 1 класса опасности) накладная № Ц000001215 от15.07.2010 г.

Согласно протоколу об осмотре помещений и территорий № ПВ-397/08/1 от 16.07.2010 года проведенному на судне «АЭРО-2» per. № 234970 ( СНС НЕВА) отмечено наличие на судне емкости объемом 0,5 м куб для накопления и хранения отходов, что говорит об обращении природопользователя с отходами.

ООО «Фаэтон»-сеть номер 1» осуществляя деятельность по вышеуказанному адресу связанную с образованием и обращением с отходами, допустило нарушение природоохранного законодательства Российской Федерации, а именно:

Согласно ст. 11 Федерального закона от 24.06.1998 г. №89-ФЗ "Об отходах производства и потребления"

Индивидуальные предприниматели и юридические лица при эксплуатации предприятий, зданий, строений, сооружений и иных объектов, связанной с обращением с отходами, обязаны: соблюдать экологические, санитарные и иные требования, установленные законодательством Российской Федерации в области охраны окружающей среды и здоровья человека;

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 309-ФЗ).,

разрабатывать проекты нормативов образования отходов и лимитов на размещение отходов в целях уменьшения количества их образования;

внедрять малоотходные технологии на основе новейших научно-технических достижений; проводить инвентаризацию отходов и объектов их размещения;

проводить мониторинг состояния окружающей среды на территориях объектов размещения отходов;

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 309-ФЗ),

предоставлять в установленном порядке необходимую информацию в области обращения с отходами;

соблюдать требования предупреждения аварий, связанных с обращением с отходами, и принимать неотложные меры по их ликвидации;

в случае возникновения или угрозы аварий, связанных с обращением с отходами, которые

носят или могут нанести ущерб окружающей среде, здоровью или имуществу физических лиц либо имуществу юридических лиц, немедленно информировать об этом федеральные органы исполнительной власти в области обращения с отходами, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления.

Ч.1-3 Статья 18. Федерального закона от 24.06.1998 г. №89-ФЗ "Об отходах производства и потребления"

1. В целях обеспечения охраны окружающей среды и здоровья человека, уменьшения количества отходов применительно к индивидуальным предпринимателям и юридическим лицам в результате хозяйственной и иной деятельности, которых образуются отходы, устанавливаются нормативы образования отходов и лимиты на их размещение.

( в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 309-ФЗ).

2.Лимиты на размещение отходов устанавливают в соответствии с нормативами предельно допустимых вредных воздействий на окружающую среду уполномоченные федеральные органы исполнительной власти или органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области обращения с отходами в соответствии со своей компетенцией.

(в ред. Федеральных законов от 22.08.2004 N 122-ФЗ, от 31.12.2005 N 199-ФЗ, от 30.12.2008 N-ФЗ).

3.Индивидуальные предприниматели и юридические лица, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы (за исключением субъектов малого и среднего предпринимательства), разрабатывают проекты нормативов образования отходов и лимитов на их размещение. Субъекты малого и среднего предпринимательства, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы, представляют в уполномоченные федеральные органы исполнительной власти или органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации в соответствии с их компетенцией отчетность об образовании, использовании, обезвреживании, о размещении отходов в уведомительном порядке.

( ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 309-ФЗ)

4.Порядок разработки и утверждения нормативов образования отходов и лимитов на их
размещение, представления и контроля отчетности об образовании, использовании, обезвреживании, о размещении отходов (за исключением статистической отчетности) -улавливает федеральный орган исполнительной власти в области обращения с отходами.

( в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 309-ФЗ).

Проекты разрабатываются в соответствии с методическими указаниями по разработке проектов нормативов образования отходов и лимитов на размещение, утвержденными приказом МПР от 19 октября 2007 г. N 703.

При разработке проектов нормативов образования отходов и лимитов на их размещение (далее - ПНООЛР) учитываются:

- объемы используемых сырья, материалов, изделий с учетом проектной мощности;

- результаты инвентаризации отходов и объектов их размещения;

- наличие и мощность имеющихся объектов использования и обезвреживания отходов данного вида;

- наличие, вместимость, мощность и расчетный срок эксплуатации имеющихся объектов размещения отходов;

- экологические, санитарно-гигиенические и иные требования к размещению отходов;

- возможность обеспечения сохранности ресурсного потенциала у размещаемых отходов;

- экономически целесообразный объем транспортной партии для вывоза отходов;

-наличие имеющихся технологий переработки отхода данного вида, которые включены в

банк данных о технологиях использования и обезвреживания отходов, являющийся составной частью государственного кадастра отходов;

- предельно допустимые вредные воздействия отходов, предполагаемых к
размещению, на окружающую среду;

-экологическая обстановка на территории.

На основании письма предприятия (исх. № СРС/10-254 от 23.07.2010) установлено, что по данному объекту (согласно методическим указаниям по разработке проектов нормативов образования отходов и лимитов на размещение, утвержденными приказом МПР от 19 октября 2007 г. N 703 по каждому почтовому адресу разрабатывается свой проект) предприятием не разработано проектов нормативов образования отходов и лимитов на размещение, отсутствуют нормативы образования отходов и лимиты на их размещение. Данные по инвентаризации отходов и объектов их размещения не представлены. Предприятие согласно письму Северо-Западного Управления Ростехнадзора ( ответ на запрос №01-08/6318 от 27.07.2010 г.) не имеет нормативов образования отходов и лимитов на размещение по указанному почтовому адресу, что указывает на отсутствие на предприятии согласованного в установленном порядке раздела ПНООЛР "Планы мероприятий по снижению количества образования и размещения отходов, обеспечению соблюдения действующих норм и правил в области обращения с отходами, сведения о противоаварийных мероприятиях", где приводится информация о проводимых и планируемых мероприятиях по снижению негативного влияния бракующихся отходов на состояние окружающей среды. Представляются сведения о мероприятиях, направленных на:

-снижение количества образования отходов;

-внедрение технологий по переработке, использованию, обезвреживанию отходов;

-организацию и дооборудование мест размещения отходов, не отвечающих действующим требованиям;

-вывоз ранее накопленных отходов;

-проведение производственного контроля обращения с отходами и мониторинга состояния окружающей среды на территориях объектов размещения отходов.

Планы мероприятий по снижению количества образования и размещения отходов, по обеспечению соблюдения действующих норм и правил в области обращения с отходами представляются в соответствии с образцом 2.17 Приложения 2.

В разделе представляется также информация о возможных аварийных ситуациях при обращении с опасными отходами, о противоаварийных мероприятиях и мерах по ликвидации аварий. Информация представляется в соответствии с образцом 2.18 Приложения 2.

Выше перечисленное свидетельствует о том, что ООО «Фаэтон»-сеть номер 1» не выполнило требования ст. 11 Федерального закона от 24.06.1998 г. №89-ФЗ "Об отходах производства и потребления".

Согласно протоколу об осмотре помещений и территорий № ПВ-397/08/1 от 16.07.2010 г. проведенному на судне «АЭРО-2» per. № 234970 ( СНС НЕВА) отмечено наличие на судне емкости объемом 0,5 м куб для накопления и хранения отходов, что говорит об обращении природопользователя с отходами при отсутствии паспорта на отходы.

Согласно счч.2,3 Ст. 14. Федерального закона от 24.06.1998 г. №89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" существуют Требования к обращению с опасными отходами, а именно:

2. Индивидуальные предприниматели и юридические лица, в процессе деятельности
которых образуются отходы I - IV класса опасности, обязаны подтвердить отнесение данных
отходов к конкретному классу опасности в порядке, установленном федеральным органом
исполнительной власти, осуществляющим государственное регулирование в области охраны
окружающей среды.

(в ред. Федеральных законов от 22.08.2004 N 122-ФЗ, от 30.12.2008 N 309-ФЗ).

3. На отходы I - IV класса опасности должен быть составлен паспорт. Паспорт отходов I -
IV класса опасности составляется на основании данных о составе и свойствах этих отходов,
оценки их опасности. Порядок паспортизации, а также типовые формы паспортов определяет
Правительство Российской Федерации.

(п. 3 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 309-ФЗ).

Предприятие в ответ на определение об истребовании сведений № ОВ-407/08-О-1 от 19.07.2010 г. не представило паспорта опасных отходов, обоснование отнесения отходов к конкретному классу опасности. Получен ответ на запрос в Северо-Западное управление Ростехнадзора исх. №01-08/6318 от 28.07.10 г., что предприятие не обращалось в службу по вопросу регистрации паспортов, обоснований для отходов, организующихся от деятельности вышеуказанной производственной площадки.

Выше перечисленное свидетельствует о том, что ООО «Фаэтон»-сеть номер 1» не выполнило требования ч.2, ч.3 ст. 14 Федерального закона от 24.06.1998 г. №89-ФЗ "Об отходах производства и потребления".

За совершение указанных правонарушений, а именно ст. 11, ч.2,3 ст. 14, ч.1-4 ст. 18 Федерального закона от 24.06.1998 г. №89-ФЗ "Об отходах производства и потребления", предусмотрено привлечение юридического лица к ответственности в соответствии со ст. 8.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, т. к. предприятие не
обеспечило безопасное для окружающей среды и здоровья человека обращение с отходами I, IV,
I класса опасности.

В связи с чем, на основании ст. 27.16 КоАП РФ временно запрещена деятельность
Производственной площадки ООО «Фаэтон»-сеть номер 1» судно стоечное нефтеналивное per.
234970 (ошвартовано по договору № 1070/09 от 28.04.09 на акватории р. С. Невка в районе
«Яхт-клуб» Нева» СПб, наб. Мартынова, д. 94), создающей угрозу причинения вреда
охраняемым общественным отношениям, на срок пять суток с 00 часов 00 мин. 21.08.2010 по 24
час. 00 мин. 26.08.2010г.

В судебном заседании гос. инспектор Росприроднадзора по СЗФО Ермолов А.С. пояснил, что в отношении ООО «Фаэтон – сеть номер 1» составлены 2 протокола об административном правонарушении по ст. 8.2 КоАП РФ.

Законный представитель ООО «Фаэтон»-сеть номер 1» Клейменова В.Е. представила в суд письменные пояснения, согласно которым, 16 июля 2010года в ходе рейдовой проверки заместитель начальника отдела надзора на море Департамента Роспотребнадзора РФ по Северо-Западному федеральному округу (далее - Департамент) Н.А. Мишин зафиксировал факт проведения работ по заправке маломерных судов на акватории реки С. Невка с использованием судна стоечного нефтеналивного (СНС). Под предлогом того, что СНС «не имело бонового заграждения, препятствующего загрязнению акватории реки», что сочтено проверяющим нарушением, Н.А. Мишин поднялся на борт СНС для установления владельца судна (нарушителя).

Анализ действующего законодательства и дальнейшие действия чиновников дают основание полагать, что отсутствие бонового заграждения при заправке маломерных (и любых иных) судов не в акватории морских портов не является нарушением действующих норм и правил эксплуатации судов, т.к. требований о выставлении боновых заграждений в подобных ситуациях действующее законодательство не содержит. До настоящего времени Росприроднадзор не представил ООО «Фаэтон-сеть номер 1» ( далее также Общество) никаких документов, в которых указывалось какие нормы нарушило Общество, не выставив боновые заграждения. Из этого следует, что непосредственно в ходе рейдовой проверки проверяющий не установил факта совершения административного правонарушения, и у него отсутствовали законные основания для подъема на борт и установления владельца СНС. В ходе рейдовой проверки проверяющий не мог установить факт совершения Обществом правонарушения, предусмотренного ст. 8.2 КоАП РФ, т.к. для этого необходимо было затребовать и провести проверку документов, имеющихся у Общества.

Проверка документов, используемых при осуществлении деятельности юридических лиц и связанных с исполнением ими обязательных требований возможна исключительно в соответствии с требованиями Закона о защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля.

У проверяющего отсутствовали основания для проведения проверки (плановой или внеплановой) деятельности ООО «Фаэтон»-сеть номер 1», определенные в ст. ст. 9, 10 Закона о защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля (далее -Закон № 294-ФЗ), а именно: проверка деятельности Общества не включена в план проверок, на проведение внеплановой проверки не было получено согласие прокуратуры.

В нарушение Закона № 294-ФЗ Департамент не уведомил Общество о проведении плановой или внеплановой проверки (п. 12.ст. 9 Закона и п. 16 ст. 10 Закона). Как указано в ст. 20 Закона № 294 ФЗ, результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора) с нарушением установленных Законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом обязательных требований и подлежат отмене.

Таким образом, все дальнейшие действия проверяющего, направленные на затребования документов, связанных с осуществлением Обществом хозяйственной деятельности (в т.ч. вынесение Определения № ОВ-407/08-О-1), противоречили Закону № 294-ФЗ и являются незаконными.

Согласно частям 1 и 2 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона. Как было указано, выше все представленные в дело Департаментом доказательства получены с нарушением Закона № 294-ФЗ и не могут быть использованы для установления события административного правонарушения.

Кроме того, Департаментом (должностным лицом) были нарушены нормы КоАП РФ:

1. В нарушение ст. 28.5 КоАП РФ протоколы об административном правонарушении № ПВ-397/08-ПТ-2 и ПВ-397/08-ПТ-3 от 20.08.2010 г. составлены более чем через месяц с момента проведения рейдовой проверки (состоялась 16.07.2010 г.).

2. Определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования № ОВ-407/08 от 19.07.2010 г. вынесено в нарушение ст. 28.7 КоАП РФ: (1) на 19.07.2010 г. у должностных лиц не имелось данных о событии правонарушения (в Протоколах № ПВ-397/08-ПТ-2 и ПВ-397/08-ПТ-3 от 20.08.2010 г. указана дата события административного правонарушения - 20.08.2010 г.); (2) не указан повод для возбуждения дела, данные, указывающие на наличие события правонарушения.

3. Протоколы об административных правонарушениях составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 КоАП РФ. В п. 2 ст. 23.29 КоАП РФ нет.

4. Никаких экспертиз и процессуальных действий, требующих значительных временных затрат, по данному административному делу не проводилось. У проверяющих не было законных оснований (предусмотренных ст. 28.1 КоАП РФ).

Кроме того, в действиях Общества отсутствует состав вменяемого правонарушения.

По факту обращения с отходами не доказан факт обращения Общества с отходами.

1. В ст. 1 Закона об отходах производства и потребления указано:

обращение с отходами - деятельность по сбору, накоплению, использованию, обезвреживанию, транспортированию, размещению отходов.

сбор отходов - прием или поступление отходов от физических лиц и юридических лиц в целях дальнейшего использования, обезвреживания, транспортирования, размещения таких отходов.

накопление отходов - временное складирование отходов (на срок не более чем шесть месяцев) в местах (на площадках), обустроенных в соответствии с требованиями законодательства в области охраны окружающей среды и законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, в целях их дальнейшего использования, обезвреживания, размещения, транспортирования.

использование отходов - применение отходов для производства товаров (продукции), выполнения работ, оказания услуг или для получения энергии.

обезвреживание отходов - обработка отходов, в том числе сжигание и обеззараживание отходов на специализированных установках, в целях предотвращения вредного воздействия отходов на здоровье человека и окружающую среду.

транспортирование отходов - перемещение отходов с помощью транспортных средств вне границ земельного участка, находящегося в собственности юридического лица или индивидуального предпринимателя либо предоставленного им на иных правах.

размещение отходов - хранение и захоронение отходов.

хранение отходов - содержание отходов в объектах размещения отходов в целях их последующего захоронения, обезвреживания или использования, объект размещения отходов - специально оборудованное сооружение, предназначенное для размещения отходов (полигон, шламохранилище, хвостохранилище, отвал горных пород и другое).

захоронение отходов - изоляция отходов, не подлежащих дальнейшему использованию, в специальных хранилищах в целях предотвращения попадания вредных веществ в окружающую среду.

Законом от 30.12.2008 г. № 309-ФЗ из определения термина «обращение с отходами» исключены слова «деятельность, в процессе которой образуются отходы», а потому расширительное толкование по сравнению с действующим нормативным определением данного термина не допустимо, прямо противоречит Закону.

В ст. 11 Закона об отходах производства и потребления установлены обязанности юридических лиц при эксплуатации предприятий, зданий, строений, сооружений и иных объектов, связанной с обращением с отходами. Действующие Правила разработки и утверждения нормативов образования отходов и лимитов на их размещение (утв. Постановлением Правительства РФ от 16.06.2000 № 461) также обязывают разрабатывать проекты нормативов образования отходов и лимитов на их размещение только лиц, которые осуществляют деятельность в области обращения с отходами. Аналогичных требований к иным лицам, действующим законодательством не установлено.

Наличие на СНС емкости объемом 0,5 м. куб. (для использованных чеков и аналогичного бытового мусора) не является доказательством того, что Общество осуществляет обращение с отходами в смысле, придаваемом этой деятельности нормами Закона об отходах производства и потребления (как это описано в нормативном определении термина «обращение с отходами»). Департамент не доказал факт осуществления Обществом деятельности по обращению с отходами.

2. По факту отсутствия паспортов отходов I-IV класса опасности.

Как указано выше, Общество не накапливает и не хранит отходы в том смысле, который придает этим терминам Закон об отходах. Урна для чеков не является доказательством того, что в процессе деятельности СНС образуются отходы I-IV класса опасности, никаких иных доказательств (кроме указания на урну) в материалах административного дела не имеется. Департамент не доказал факт осуществления Обществом деятельности, в процессе которой образуются отходы I-IV класса опасности.

Кроме того, в ст. 14 Закона об отходах установлено, что порядок паспортизации опасных отходов устанавливается Правительством РФ. Однако, такой порядок Правительством РФ не разработан. Приказ Ростехнадзора РФ от 15.08.2007 г. № 570 вынесен с превышением полномочий и компетенции указанного органа. В связи с этим в настоящее время отсутствует законный порядок паспортизации опасных отходов, обязательный для исполнения субъектами предпринимательской деятельности.

Относительно представленной представителями Департамента Росприроднадзора РФ по Северо-Западному федеральному округу (далее - Департамент) выдержки из п. 5.12 -Правил технической эксплуатации нефтебаз (утвержденных Приказом Минэнерго РФ от 19.06.2003 г. № 232, далее - Правила) обращаем внимание Суда на следующее:

В соответствии с общеконституционными принципами судопроизводства каждая сторона судебного процесса должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается. Представители Департамента в рассматриваемом Судом деле устно заявили, что в ходе рейдовой проверки был обнаружен факт нарушения: «в момент заправки катера Р54-84 ЛВ» «судно не обонировано...», что является, по мнению представителей Департамента, нарушением п. 5.12 Правил. Однако, представители Департамента не доказали, что указанные Правила обязательны для соблюдения при эксплуатации стоечных нефтеналивных судов, т.е. что такие суда относятся к нефтебазам.

По мнению Общества, данные Правила не распространяются на эксплуатацию стоечного нефтеналивного судна (СНС), обследование которого осуществлено при проведении рейдовой проверки 16.07.2010 г., поскольку:

1. В соответствии с п. 1.1. и п. 1.2 Правил они:

• устанавливают требования к эксплуатации нефтебазы, ее территории, зданиям,
сооружениям и оборудованию, инженерным коммуникациям,
порядку приема,
хранения и отпуска нефтепродуктов, сохранения их качества, метрологическому
обеспечению, предупреждению аварийных разливов нефтепродуктов,
экологической и пожарной безопасности, охране труда, обслуживающему
персоналу и его профессиональной подготовке.

распространяются на действующие, строящиеся и реконструируемые нефтебазы.
2. Согласно п. 2.1 Правил нефтебаза - это складское предприятие, представляющее собой комплекс зданий, сооружений и коммуникаций, предназначенных для организации приема, хранения, отпуска и учета нефтепродуктов. Таким образом, основное предназначение нефтебаз - деятельность по хранению топлива. Для этого на нефтебазе имеется резервуарный парк, а основной характеристикой нефтебазы является общая вместимость (суммарный объем хранимых нефтепродуктов - п. 3.4 Правил). Для определения суммарной вместимости нефтебазы не учитываются расходные резервуары котельных, дизельных электростанций и топливозаправочных пунктов, объемом не более 100 куб. м (п. 3.4 Правил). На СНС не осуществляется хранение топлива (т.к. отсутствует такая характеристика, как вместимость), а имеется только расходный резервуар объемом 9 куб.м, из которого производится розничная торговля топливом (заправка маломерных судов).

3. Основным видом деятельности складского предприятия (каковым является
нефтебаза) является складирование и хранение топлива, а основным видом деятельности
СНС - розничная торговля топливом. Виды экономической деятельности в РФ
классифицированы в Общероссийском классификаторе видов экономической
деятельности (ОКВЭД). В ОКВЭД ОК 029-2001, введенном в действие Постановлением
Государственного комитета РФ по стандартизации и метрологии от 06.11.2001 № 454-ст,
указано, что ОКВЭД используется для разработки нормативных правовых актов,
касающихся государственного регулирования отдельных видов экономической
деятельности
(абзац 4 Введения). В указанном ОКВЭД разделены такие виды
деятельности как «Хранение и складирование нефти и продуктов ее переработки» (код по
ОКВЭД 63.12.21) и «Розничная торговля непродовольственными товарами» (код по
ОКВЭД 52.48.39). Разделение в ОКВЭД указанных видов деятельности означает, что
применение нормативного акта (а именно - Правил), регулирующего один вид
деятельности (хранение топлива на нефтебазе), неправомерно к другим видам
деятельности (розничная торговля топливом).

4. В соответствии со Свидетельством о праве собственности на судно (прилагается)
СНС - несамоходное стоечное нефтеналивное судно, внесено в Государственный судовой
реестр РФ под № 14-89. Определение понятия «судно» дано в ст. 3 Кодекса внутреннего
водного транспорта РФ (КВВТ РФ): самоходное или несамоходное плавучее сооружение,
используемое в целях судоходства, в том числе судно смешанного (река - море) плавания,
паром, дноуглубительный и дноочистительный снаряды, плавучий кран и другие
технические сооружения подобного рода.

В настоящее время предотвращение загрязнения водной среды обеспечивается выполнением требований Наставлений по предотвращению загрязнения внутренних водных путей при эксплуатации судов. РД 152-011-00 (утверждены Минтрансом РФ 15 апреля 2000 г.). В соответствии с п. 1.2.12 Наставлений нефтебаза - береговое сооружение, осуществляющее погрузку и выгрузку нефтепродуктов на танкерах, а судно внутреннего плавания (п. 1.2.21 Наставлений) - самоходное или несамоходное плавучее сооружение, предназначенное для эксплуатации на внутренних водных путях, включая суда скоростные, с динамическим принципом поддержания, и судно-сборщик. Таким образом, в специальных нормативных актах, определяющих экологические требования для внутренних водных путей РФ, разделены понятия «нефтебаза» и «судно».

Таким образом, действующее законодательство различает понятия «нефтебаза» и «судно», «стоечное нефтеналивное судно» и распространение требований, установленных для эксплуатации нефтебаз, на деятельность СНС неправомерно.

5. Кроме того, в п. 5.12 Правил запрещено проводить сливоналивные операции на причалах без установки боновых заграждений. Термин «причал» также, как и термин «судно» раскрывается в ст. 3 КВВТ РФ: причал - гидротехническое сооружение, имеющее устройства для безопасного подхода судов и предназначенное для безопасной стоянки судов, их загрузки, разгрузки и обслуживания, а также посадки пассажиров на суда и высадки их с судов. Значит, действующее законодательства различает понятия «причал» и «судно», а запрет п. 5.12 Правил установлен для сливоналивных операций на причале, но не на судне. Представители Департамента не указали нормативный акт, в котором установлено требование об установке боновых ограждений при заправке маломерных судов с СНС.

6. Обращаем внимание Суда на то, что и спустя два с половиной месяца с момента проведения рейдовой проверки по факту так называемого «нарушения» - «отсутствие бонового заграждения» Департаментом не составлено и не представлено Обществу ни одного документа, которым оформляется возбуждение дела об административном правонарушении (не составлен Протокол об административном правонарушении, определение о назначении административного расследования и т.п.), при том, что все установленные КоАП РФ сроки для таких действий уже прошли. Данный довод также доказывает, что Общество не допустило никаких нарушений, которые могли быть выявлены непосредственно в момент проведения рейдовой проверки, и у проверяющих не было законных оснований для проведения осмотра СНС, затребования документов, связанных с деятельностью Общества в обход Закона № 294 ФЗ.

7. Общество считает, что ссылки представителей Департамента на письмо Генпрокуратуры РФ несостоятельны, т.к. согласно п. 2 Правил подготовки нормативных правовых актов..., утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.1997 г. № 1009, издание нормативных правовых актов в виде писем не допускается. Кроме того, из текста данного письма следует, что по результатам рейдовых проверок могут быть возбуждены административные дела только по факту тех нарушений, которые выявлены непосредственно по ходу такой проверки: н-р, такие факты загрязнения водного объекта как сброс сточных вод, слив нефтепродуктов и т.п. Отсутствие в Обществе паспортов опасных отходов в ходе рейдовой проверки установить невозможно, для этого обязательно необходимо взаимодействие с Обществом и затребование от него документов и информации, что требует обязательного соблюдения требований Закона № 294-ФЗ.

Суд, заслушав мнение сторон, исследовав материалы административного дела, пришел к выводу, что производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению по следующим основаниям.

Проверка документов, используемых при осуществлении деятельности юридических лиц и связанных с исполнением ими обязательных требований возможна исключительно в соответствии с требованиями Закона о защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля.

У проверяющего отсутствовали основания для проведения проверки (плановой или внеплановой) деятельности ООО «Фаэтон-сеть номер 1», определенные в ст. ст. 9, 10 Закона о защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля (далее Закон № 294-ФЗ), а именно: проверка деятельности Общества не включена в план проверок, на проведение внеплановой проверки не было получено согласие прокуратуры.

В нарушение Закона № 294-ФЗ Департамент не уведомил Общество о проведении плановой или внеплановой проверки (п. 12.ст. 9 Закона и п. 16 ст. 10 Закона). Как указано в ст. 20 Закона № 294 ФЗ, результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора) с нарушением установленных Законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом обязательных требований, и подлежат отмене.

Таким образом, все дальнейшие действия проверяющего, направленные на затребования документов, связанных с осуществлением Обществом хозяйственной деятельности (в т.ч. вынесение Определения № ОВ-407/08-О-1), противоречили Закону № 294-ФЗ и являются незаконными.

Согласно частям 1 и 2 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона. Как было указано, выше все представленные в дело Департаментом доказательства получены с нарушением Закона № 294-ФЗ и не могут быть использованы для установления события административного правонарушения.

Письмо Генеральной прокуратуры РФ от 30.11.2009г. № 73\3-201-09 не является в данном случае основанием для проведения проверки юридического лица, так как по факту выявленного при проведении рейдовой проверки нарушения - «отсутствие бонового заграждения» не решен вопрос о привлечении ООО «Фаэтон – сеть номер 1» к административной ответственности, при том, что все установленные КоАП РФ сроки для этого истеки.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 29.9 ч. 1 п. 2, ч. 1-1 п. 1, ст. 24.5 ч. 1 п. 2 КоАП РФ,

П О С Т А Н О В И Л:

Производство по административному делу в отношении ООО «Фаэтон- сеть номер 1» в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 8.2 КоАП РФ прекратить в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в течение 10 суток со дня его вынесения (вручения копии постановления) в Санкт-Петербургский городской суд.

Судья Андреева О.О.