П Р И Г О В О Р
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
г.Дзержинск 19 апреля 2011 года
Судья Дзержинского городского суда Нижегородской области Сафонова И.Е.,
с участием государственного обвинителя старшего помощника прокурора г.Дзержинска Рязановой Е.В.,
осужденного Прокофьева А.В.,
защитника Фещенко Н.И., представившей удостоверение адвоката № и ордер11268,
потерпевшей ФИО1,
при секретаре Гущиной М.Ю.,
рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Прокофьева А.В. и апелляционному представлению государственного обвинителя - помощника прокурора г.Дзержинска Рязановой Е.В. на приговор мирового судьи судебного участка №4 г.Дзержинска Нижегородской области ФИО2 от 18.01.2011 г., которым
Прокофьев А.В., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец г. <адрес>, <данные изъяты>, зарегистрированный по адресу: Адрес1, проживающий по адресу: Адрес2, судимый: 1. 27.02.2004г. Дзержинским городским судом Нижегородской области по ст.ст.213 ч.1, 162 ч.1 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожденный условно-досрочно 27.04.2005г. по постановлению Дзержинского городского суда Нижегородской области от 21.04.2005г.; 2. 22.06.2006г. Дзержинским городским судом Нижегородской области по ст.158 ч.3 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожденный 03.03.2008г. условно-досрочно по постановлению Краснобаковского районного суда Нижегородской области от 22.02.2008г. на срок 8 месяцев 6 дней, осужден по ст.ст.157 ч.1, 79 ч.7 п. «в», 70 ч.1, 4, 71 УК РФ,
У С Т А Н О В И Л :
Прокофьев А.В. совершил преступление при следующих обстоятельствах:
Прокофьев А.В. по решению мирового судьи судебного участка №3 г.Дзержинска Нижегородской области от 29.07.2008г. № обязан выплачивать алименты на содержание ФИО3 в пользу ФИО1 в размере 1/4 части всех видов заработка ежемесячно, начиная с 29.07.2008г. и до <данные изъяты>. Однако зная о решении суда и имея реальную возможность платить алименты, Прокофьев А.В. осознанно и упорно не выполнял возложенную на него судом обязанность по выплате алиментов на содержание <данные изъяты>. Прокофьев А.В. 21.01.2010г. вызывался в службу судебных приставов, и предупреждался надлежащим образом под роспись о необходимости трудоустройства, выплате алиментов, о долге по алиментам, и об уголовной ответственности за злостное уклонение от уплаты алиментов. Несмотря на это Прокофьев А.В. с момента взыскания алиментов, то есть с 29.07.2008г. алименты на содержание сына не выплачивал, злостно уклоняясь от уплаты алиментов с 21.01.10г. Являясь физически здоровым и трудоспособным, Прокофьев А.В. длительное время без уважительных причин не работает, в центр <данные изъяты> по вопросу трудоустройства не обращается. Добровольной материальной помощи на содержание сына не оказывал. 24.09.2010г. ФИО3 был усыновлен вторым супругом ФИО1 - ФИО4 с присвоением ребенку фамилии ФИО3, таким образом, алиментные обязательства Прокофьева А.В. в отношении ФИО3 прекратились 24.09.2010г. Прокофьев АВ имеет задолженность по алиментам с 27.07.08г по 24.09.10г в сумме 124543 рубля.
Приговором Мирового судьи судебного участка № 4 г.Дзержинска от 18.01.2011г. Прокофьев А.В. признан виновным по ст.ст.157 ч.1, 79 ч.7 п. «в», 70 ч.1, 4, 71 УК РФ и ему назначено наказание в виде 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Мировым судьей уголовное дело рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ.
Осужденным Прокофьевым А.В. подана апелляционная жалоба на приговор мировой судьи, в которой он просит приговор мировой судьи судебного участка №4 г.Дзержинска Нижегородской области от 18.01.2011г. отменить, исключить применение к нему ст.79 ч.7 п. «в», так как на момент вызова в службу судебных приставов г.Дзержинска 21.01.2010г. УДО было отбыто в полном объеме, и назначить наказание без применения ст.79 ч.7 п. «в» УК РФ.
Государственным обвинителем - помощником прокурора г.Дзержинска Рязановой Е.В. подано апелляционное представление на приговор мирового судьи, в котором она просит приговор мирового судьи судебного участка №4 г.Дзержинска Нижегородской области от 18.01.2011г. отменить в связи с неправильным применением уголовного закона, нарушением УПК РФ, несправедливым ввиду чрезмерной мягкости назначенного Прокофьеву А.В. наказания. В судебном заседании государственным обвинителем также уточнены доводы апелляционного представления- а именно, что ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ в ст.79 ч.7 п. «б» УК РФ внесены изменения, согласно которым если осужденный в период УДО совершил умышленное преступление небольшой или средней тяжести, вопрос об отмене, либо о сохранении условно-досрочного освобождения решается судом. Приговором суда Прокофьеву А.В. отменено УДО в связи с совершением умышленного преступления небольшой тяжести, предусмотренного ст.60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного. При назначении Прокофьеву А.В. наказания судом не в полной мере учтены данные о его личности, в связи с чем назначенное ему наказание является несправедливым вследствие его чрезмерной мягкости, что в соответствии со ст.ст.383, 369 УПК РФ является основанием отмены приговора суда. Также государственный обвинитель просит учесть, что в приговоре не учтено, что злостность уклонения от уплаты алиментов по ст. 157 УК РФ наступает с момента предупреждения подсудимого службой судебных приставов об уголовной ответственности по ст. 157 УК РФ, что является важным при назначении наказания подсудимому по делу, а также в приговоре суда не указан размер задолженности по алиментам.
Осужденный Прокофьев А.В. в судебном заседании апелляционное представление гос. обвинителя - помощника прокурора г.Дзержинска Рязановой Е.В. не поддержал, но просил приговор мирового судьи судебного участка №4 г.Дзержинска ФИО2 отменить, и назначить ему наказание по ст.157 ч.1 УК РФ без применения ст.79 ч.7 п. «в» УК РФ. Однако, поддержал доводы своей апелляционной жалобы.
Защитник - адвокат Фещенко Н.И. не поддержала апелляционное представление государственного обвинителя помощника прокурора Рязановой В.В., поддержала доводы осужденного Прокофьева А.В. и просила приговор мирового судьи судебного участка №4 г.Дзержинска ФИО2 отменить, и назначить наказание Прокофьеву А.В. по ст.157 ч.1 УК РФ без применения ст.79 ч.7 п. «в» УК РФ.
Потерпевшая ФИО1 в судебном заседании апелляционное представление гос. обвинителя - помощника прокурора г.Дзержинска Рязановой Е.В. поддержала, апелляционную жалобу осужденного Прокофьева А.В. не поддержала.
Суд отменяет приговор мирового судьи судебного участка №4 г.Дзержинска от 18.01.2011г. и постановляет новый приговор ввиду того, что в нарушение ст.ст.382, 383 УПК РФ мировой судья в описательно-мотивировочной части приговора на основании ст.79 ч.7 п. «в» УК РФ отменяет Прокофьеву А.В. условно-досрочное освобождение по приговору Дзержинского городского суда Нижегородской области от 22.06.2006г., а в резолютивной части приговора в соответствии со ст.70 ч.1 и 4, 71 УК РФ к назначенному наказанию частично по совокупности приговоров присоединяет неотбытое наказание по приговору Дзержинского городского суда Нижегородской области от 22.06.2006г. и окончательно к отбытию определяет наказание в виде 9 месяцев лишения свободы с отбытием в исправительной колонии строгого режима. Осужденный Прокофьев А.В. вызывался в службу судебных приставов 21.01.2010г., соответственно предупреждение ему было вручено 21.01.2010г., условно-досрочное освобождение на тот момент является отбытым, и не должно применяться при назначении наказания. Кроме того, в приговоре суда отсутствует информация о размере задолженности по алиментам осужденного.
В соответствии со ст. 360 УПК РФ суд, рассматривающий уголовное дело в апелляционном порядке, проверяет законность, обоснованность и справедливость судебного решения лишь в той части, в которой оно обжаловано. В соответствии со ст. 369 ч. 2 УПК РФ приговор суда первой инстанции может быть изменен в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя либо их представителя.
Основания отмены или изменения приговора суда перечислены в ч. 1 ст. 369 УПК. Ими признаются обстоятельства, предусмотренные уголовно-процессуальным законом, установление которых судом вышестоящей инстанции влечет отмену или изменение решений суда первой инстанции.
Приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам дела, если: 1) выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании; 2) суд не учел обстоятельства, которые могли существенно повлиять на выводы суда; 3) при наличии противоречивых доказательств, имеющих существенное значение для выводов суда, в приговоре не указано, по каким основаниям суд принял одни из этих доказательств и отверг другие; 4) выводы суда, изложенные в приговоре, содержат существенные противоречия, которые повлияли или могли повлиять на решение вопроса о виновности или невиновности осужденного или оправданного, на правильность применения уголовного закона или определение меры наказания. К фактическим обстоятельствам дела следует относить все обстоятельства дела, которые были установлены не только в суде апелляционной инстанции, но и мировым судьей.
Поэтому приговор мировой судьи подлежит отмене.
В судебном заседании подсудимый Прокофьев АВ показал, что состоял в браке с потерпевшей и имеет ребенка ФИО3. В 2005 году брак был расторгнут. Он сам, хотя и не был на суде, но знал, что с него взысканы алименты, однако официально был предупрежден об уголовной ответственности судебным приставом - исполнителем, только 21.01.10г. Однако алименты не платил. Знает, что общая сумма задолженности с 29.07.08г по 24.09.10г и сумма долга 124543 рубля. Указанное не оспаривает. Вину признает, обещает долг по алиментам погасить.
В судебном заседании потерпевшая ФИО1 показала, что в браке с подсудимым была до 2005 года. В браке родился совместный ребенок- ФИО3 После расторжения брака по решению суда от 29.07.08г № в подсудимого были взысканы алименты на содержание сына в размере 1\4 части всех видов заработка подсудимого, но он алименты не платил, хотя и знал об их взыскании, после многочисленных обращений к приставам-исполнителям, только в январе 2010г по исполнительному листу стала реально проводиться работа, но по алиментам подсудимый до сих пор ничего не заплатил.
Вина подсудимого подтверждается и исследованными в судебном заседании материалами дела : л.д. постановлением о возбуждении исполнительного производств а от 11.10.08г л.д 4- копией судебного приказа от 29.07.08г №, согласно которого с подсудимого в пользу потерпевшей взыскано 1\4 часть всех видов его заработка с 29.-7.08г <данные изъяты>, л.д. 5- копий предупреждения судебным приставом- исполнителем подсудимого об уголовной ответственности по ст. 157 УК РФ- от 21.01.10г.
Учитывая фактически установленные обстоятельства преступные действия Прокофьева А.В. суд квалифицирует по ст.157 ч.1 УК РФ, как злостное уклонение родителя от уплаты по решению суда средств на содержание несовершеннолетних детей.
Вопрос о виде и мере наказания суд решает в соответствии со ст.ст.60-63, 68 УК РФ.
При определении вида и меры наказания судья учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, обстоятельства отягчающие и смягчающие наказание, влияние назначенного наказание на исправление осужденного, иные обстоятельства дела, влияющие на вид и размер наказания, мнение участников процесса.
Прокофьев А.В. совершил преступление в условияхрецидива преступлений согласно ст.18 ч.1 УК РФ.
Обстоятельством, смягчающим наказание, суд признает полное признание вины и раскаяние в содеянном.
Отягчающим наказание обстоятельством в соответствии со ст. 63 ч.1 п.«а» УК РФ является рецидив преступлений.
Однако, суд также учитывает, что начало уголовно наказуемого уклонения от уплаты алиментов наступает с момента предупреждения приставом - исполнителем подсудимого об уголовной ответственности по ст. 157 УК РФ- в случае его дальнейшего уклонения от уплаты алиментов. Данное предупреждение состоялось 21.01.2010г, когда подсудимым наказание по приговору от 22.06.06г Дзержинского горсуда, в том числе срок условно-досрочного освобождения уже закончился. И по данному приговору суд считает, что Прокофьевым на момент вынесения соответствующего предупреждения наказание отбыто, но судимость не снята и не погашена. Соответственно, суд не применяет правила ст. 79 УК РФ
Принимая во внимание мнение потерпевшей о наказании, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, конкретные обстоятельства совершенного преступления небольшой тяжести против конституционных прав и свобод человека и гражданина, характеризующий материал, влияние наказания на исправление осужденного и на условие жизни его семьи, личность подсудимого, характеризующий материал.
Также суд учитывает конкретные обстоятельства совершения преступления, имущественное положение подсудимого, в совокупности с данными о личности подсудимого, и считает возможным назначить наказание в виде исправительных работ.
Руководствуясь ст.ст. 296-299,307-309, 367-369 УПК РФ, суд
ПРИГОВОРИЛ:
Приговор мирового судьи судебного участка № 4 г.Дзержинска от 18.01.2011г. в отношении Прокофьева А.В. отменить, апелляционное представление государственного обвинителя удовлетворить частично и апелляционную жалобу осужденного Прокофьева удовлетворить в полном объеме.
Признать Прокофьева А.В. виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.157 ч.1 УК РФ назначить ему наказание в виде 9 (девяти) месяцев исправительных работ, в местах определяемых органами местного самоуправления по согласованию с органом, исполняющим наказание в виде исправительных работ, но в районе места жительства осужденного с удержанием в доход государства 10% заработка ежемесячно.
В соответствии со ст.72 УК РФ зачесть в срок отбытия наказания Прокофьеву А.В. отбытие наказания в виде лишения свободы по приговору мирового судьи судебного участка №4 г.Дзержинска от 18.01.2011г. - с 18.01.2011г. по 19.04.2011г. включительно.
На основании ст.71 УК РФ 1 дню лишения свободы соответствует 3 дня исправительных работ, поэтому наказание в виде 9 месяцев исправительных работ осужденным Прокофьевым А.В. считать отбытым.
Меру пресечения Прокофьеву А.В. изменить с заключения под стражу на подписку о невыезде, освободив его из-под стражи немедленно в зале суда и оставив без изменения до вступления приговора в законную силу.
Приговор может быть обжалован сторонами в кассационном порядке в судебную коллегию по уголовным делам Нижегородского областного суда с подачей жалобы через Дзержинский городской суд в течение 10 суток со дня его провозглашения. В случае подачи кассационной жалобы стороны вправе в течение 10 суток со дня вручения копии ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции, а также в указанный срок представить свои возражения на поданные жалобы.
Председательствующий п/п И.Е.Сафонова
Копия верна судья-
Секретарь-