О П Р Е Д Е Л Е Н И Е 3 ноября 2011 года. Черемховский городской суд Иркутской области в составе: председательствующего Шершневой Г.Н. при секретаре Петешевой К.Е. с участием истца Хороших В.А., представителя истца адвоката Самойлова С.Б., действующего на основании ордера № от ДД.ММ.ГГГГ (л.д. 108) и удостоверения №, ответчика - представителя отдела вневедомственной охраны межмуниципального отдела МВД Российской Федерации «Черемховский» ФИО5, действующей на основании доверенности от ДД.ММ.ГГГГ (л.д. 137), рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № г. по иску Хороших В.А. к Отделу вневедомственной охраны межмуниципального отдела МВД России «Черемховский» о взыскании оплаты сверхурочной работы и работы в ночное время, У С Т А Н О В И Л : Хороших В.А. обратился в суд с иском к Отделу вневедомственной охраны межмуниципального отдела МВД России «Черемховский» о взыскании оплаты сверхурочной работы в размере <данные изъяты> коп. и работы в ночное время в размере <данные изъяты> коп., мотивируя тем, что в органах внутренних дел он проходил службу на основании приказа начальника ОБО при отделе внутренних дел <адрес> № от ДД.ММ.ГГГГ На основании приказа И.О. начальника ОБО при ОВД по г. Черемхово № л/с от ДД.ММ.ГГГГ он был уволен из органов внутренних дел на основании п. Е ст. 58 Положения о службе в органах внутренних дел РФ (по сокращению штатов) с ДД.ММ.ГГГГ В последние годы службы перед увольнением он исполнял обязанности помощника инспектора дежурного дежурной части центра оперативного управления ОБО при ОВД по г. Черемхово, Черемховскому району и г. Свирску при суточном дежурстве в условиях: сутки работы - двое суток отдыха. Работа в дежурные сутки осуществлялась с 09 час.00 мин. до 09 час. 00 мин следующих суток. В соответствии со ст. 20 Закона РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «О милиции» для сотрудников милиции устанавливается общая продолжительность рабочего времени не более 40 часов в неделю. При необходимости сотрудники милиции могут быть привлечены к выполнению служебных обязанностей сверх установленного времени, а также в ночное время, в выходные и праздничные дни. В соответствии со ст. 22 Закона за работу в ночное время, в выходные и праздничные дни, а также за работу сверх установленной законом продолжительности рабочего времени сотрудникам милиции предоставляется компенсация в порядке, установленном законодательством о труде. Аналогично содержание ст. 44 Постановления ВС РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «Об утверждении Положения о службе в органах внутренних дел Российской Федерации и текста Присяги сотрудника органов внутренних дел Российской Федерации» на сотрудников органов внутренних дел распространяется установленная законодательством Российской Федерации о труде продолжительность рабочего времени. В необходимых случаях сотрудники органов внутренних дел могут привлекаться к выполнению служебных обязанностей сверх установленного времени, а также в ночное время, в выходные и праздничные дни. В этих случаях им предоставляется компенсация в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о труде. Таким образом, регулирование компенсации за работу сверх установленного законом времени в соответствии со специальными федеральными законами (о милиции) отнесено к законодательству Российской Федерации о труде. В соответствии со ст. 5 ТК РФ (в редакции от ДД.ММ.ГГГГ № 90-ФЗ) трудовые отношения регулируются трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Трудовое законодательство (включая законодательство об охране труда) состоит из Трудового кодекса РФ, иных федеральных законов и законов субъектов РФ, содержащих нормы трудового права. Таким образом, законодатель не включает в законодательство о труде нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти. Эти нормативные акты отнесены к иным нормативным правовым актам, содержащим нормы трудового права. Таким образом, положения Трудового кодекса РФ в полном объеме распространяются на сотрудников ОВД. В соответствии со ст. 91 ТК РФ нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю. Порядок исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере труда. Согласно ст. 104 ТК РФ когда по условиям производства (работы) у индивидуального предпринимателя, в организации в целом или при выполнении отдельных видов работ не может быть соблюдена установленная для данной категории работников ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени, допускается введение суммированного учета рабочего времени с тем, чтобы продолжительность рабочего времени за учетный период (месяц, квартал и другие периоды) не превышала нормального числа рабочих часов. Учетный период не может превышать одного года. Нормальное число рабочих часов за учетный период определяется исходя из установленной для данной категории работников еженедельной продолжительности рабочего времени Исходя из специфики службы в милиции, соблюдение ежедневной или еженедельной продолжительности рабочего времени невозможно, поэтому допускается суммирование рабочего времени. В данном случае, положения п. 114 Приказа МВД РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «Об утверждении Положения о денежном довольствии сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации» противоречат положениям ст. 152 ТК РФ о порядке исчисления доплаты за сверхурочную работу. Часовая ставка применительно к оплате сверхурочных работ определяется делением оклада денежного содержания сотрудника на среднемесячное количество рабочих часов в данном календарном году, устанавливаемое по производственному календарю с учетом продолжительности рабочего времени соответствующей категории сотрудников. В соответствии с п. 2 данного Положения в оклад денежного содержания включается только оклад по должности и оклад по званию, а не вся заработная плата. В соответствии со ст. 5 ТК РФ нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить настоящему Кодексу, иным федеральным законам, указам Президента Российской Федерации и постановлениям Правительства Российской Федерации. Кроме того, положения ст. 152 ТК РФ не связывают оплату сверхурочной работы с размером должностного или иного оклада. Согласно ст. 152 ТК РФ сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, а за все остальные часы - не менее чем в двойном размере. В данной норме закона содержится понятие «оплата работы в полуторном и двойном размере», что идентично понятию оплата труда в полуторном и двойном размере. В соответствии с ч. 1 ст. 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты). Таким образом, оплата сверхурочного труда в смысле применения положений ст. 152 ТК РФ связана с оплатой труда, а не только с должностным окладом как составляющей частью заработной платы. Данный вывод подтверждается и редакцией ст. 153 ТК РФ, где специально предусмотрен порядок оплаты за работу в выходные и праздничные дни исходя из должностного оклада за день или час работы. Разный подход законодателя к вопросу регулирования оплаты труда за сверхурочную работу и работу в выходные и праздничные дни очевиден. Порядок определения размера оплаты сверхурочного труда возможен только на основе Постановления Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ № (редакция от ДД.ММ.ГГГГ) «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» в целом и п. 13 в частности, который устанавливает, что при определении среднего заработка работника, которому установлен суммированный учет рабочего времени, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, используется средний часовой заработок. Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество часов, фактически отработанных в этот период. Средний заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате. Как указано в письме Минздравсоцразвития РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «Об оплате сверхурочной работы при суммированном учете рабочего времени», статья 152 ТК РФ устанавливает единый порядок оплаты часов сверхурочной работы. Сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Таким образом, при суммированном учете рабочего времени, исходя из определения сверхурочной работы, подсчет часов переработки ведется после окончания учетного периода. В этом случае работа сверх нормального числа рабочих часов за учетный период оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, а за все остальные часы - не менее чем в двойном размере. В его случае учетным периодом при суммированном учете рабочего времени является месяц, что не противоречит положениям ст. ч. 1 ст. 104 ТК РФ, а не год, поскольку учитывается норма рабочего времени в учетный период, в течение любого года в спорный период он был в отпусках, болел, и эти периоды не могут быть учтены в норме рабочего времени. Поэтому для оплаты сверхурочных работ в данном случае необходимо использовать всю заработную плату в соответствующем месяце переработки. Спорный период он ограничивает периодом 2006 г.-2011 г. Общая сумма оплаты за сверхурочную работу за период с августа 2006 года по июль 2011 года согласно расчету составляет <данные изъяты> копеек. Указанные числовые показатели подтверждены графиками дежурств, карточками о денежном довольствии. За указанный период он в 2006-2011 гг. проходил службу при суточном дежурстве. Работа в дежурные сутки осуществлялась с 09 час.00 мин. до 09 часов 00 мин следующих суток. Данный режим работы существовал с августа 2006 г. по июль 2011 г., что подтверждается графиками дежурств. В соответствии со ст. 96 ТК РФ ночное время определено как время с 22 часов до 6 часов. В соответствии со ст. 154 ТК РФ минимальные размеры повышения оплаты труда за работу в ночное время устанавливаются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. В соответствии с п. 13 Положения о денежном довольствии сотрудников органов внутренних дел, утвержденного приказом Министерства Внутренних дел РФ от 30.09.1999 г. № 750, действовавшем до 07.03.2010 г., за выполнение служебных обязанностей в ночное время, в выходные и праздничные дни, сотрудникам органов внутренних дел выплачиваются компенсации в следующих размерах: 13.1 - за работу в ночное время производится доплата из расчета 35 процентов ставки, исчисленной путем деления месячного оклада денежного содержания сотрудника на среднемесячное количество рабочих часов в данном календарном году. В соответствии с п. 113.1 Положения о денежном довольствии сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации за работу в ночное время - доплата в размере 35 процентов. Данное Положение вступило в силу 07.03.2010 г., то есть размер оплаты остался без изменения. Однако порядок исчисления часовой ставки для оплаты труда в ночное время противоречит положениям ст. 139 ТК РФ, п. 2. и п. 13 Постановления Правительства РФ от 24.12.2007 г. № 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы», которые предусматривают, что для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат, а при определении среднего заработка работника, которому установлен суммированный учет рабочего времени, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, используется средний часовой заработок. Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество часов, фактически отработанных в этот период. Средний заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате. В соответствии с приказом МВД РФ № 174 дсп от 26.02.2002 г. в п. 4 указывается, что дежурные части отделов внутренних дел в своей деятельности руководствуются Конституцией РФ, Федеральными законами и нормативно-правовыми актами МВД РФ в пределах своих полномочий. В п. 23 данного приказа устанавливается продолжительность работы каждой смены 24 часа с предоставлением времени на принятие пищи и отдых при трёхсменном дежурстве 6 часов и при четырёхсменном - 4 часа. В пункте 24 данного приказа сотрудникам дежурной смены запрещается покидать помещение дежурной части в течение всей смены. В пункте 26 данного приказа указывается, что приём пищи и отдых дежурной смены должен осуществляется поочерёдно в помещении дежурной части ОВД. Согласно Закону о милиции в течение всей 24-хчасовой смены он должен выполнять возложенные на него функциональные обязанности, а также исполнять приказы своего начальника, не противоречащие закону, беспрекословно. Но за выполненную работу ему обязаны начислять денежное вознаграждение в соответствии с Трудовым законодательством РФ. На время приёма пищи и кратковременного отдыха никакими приказами он не освобождается от выполнения своих должностных обязанностей, и их исполнение ни на кого не возлагается. Исходя из вышесказанного, так как в течение 24-хчасовой рабочей смены во время предоставляемого ему перерыва для отдыха и приёма пищи он не имеет права использовать по своему усмотрению и в течение которого не освобождается от выполнения трудовых обязанностей, не подходит под понятие «времени отдыха», предусмотренного ст. 106 ТК РФ; следовательно, должно учитываться как рабочее и подлежать оплате. В соответствии со ст. 106 ТК РФ временем отдыха считается время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению. Доказательств тому, что он был освобожден от исполнения служебных обязанностей, ответчиком не представлено и что он мог их использовать по своему усмотрению, напротив согласно табелю учета рабочего времени он в дежурные смены отрабатывал 24 часа. Согласно порядку несения службы в суточном наряде покидать рабочее место возможно только по приказу дежурного и только в связи с исполнением служебных обязанностей. Использовать по своему усмотрению время отдыха и питания сотрудникам дежурной смены невозможно без ущерба для выполнения служебных задач. Понятие рабочего времени изложено в ст. 91 ТК РФ как время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с Трудовым кодексом РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации относятся к рабочему времени. Поэтому, если иное не установлено законодательством, то в рабочее время включаются только периоды, когда работник выполнял свои трудовые обязанности. Соответственно, время отдыха - время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению (ст. 106 ТК РФ). Ключевым моментом для правильного определения юридически значимых обстоятельств является определение того, возможно ли сотруднику милиции в период несения суточного дежурства время отдыха использовать по своему усмотрению или нет. В соответствии с ч. 3 ст. 108 ТК РФ на работах, где по условиям производства (работы) предоставление перерыва для отдыха и питания невозможно, работодатель обязан обеспечить работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время. Перечень таких работ, а также места для отдыха и приема пищи устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка. Функциональные обязанности оперативного наряда дежурной части изначально подразумевают его обязанность в любой момент обеспечить реагирование на изменение оперативной обстановки, независимо от их желания, приема пищи или отдыха. Таким образом, положения ч. 3 ст. 108 ТК РФ относятся к работе сотрудников милиции в составе дежурного суточного наряда, поскольку являются исключением из правила, изложенного в ч. 1 данной статьи. Поскольку Приказ МВД РФ № 174 дсп от 26.02.2002 г. имеет гриф секретности «для служебного пользования», то он не опубликован в порядке, предусмотренном для нормативных правовых актов в сфере регулирования трудовых отношений, и не может регулировать трудовые отношения в части определения продолжительности рабочего времени в период суточного дежурства. При суточном дежурстве он работал 8 часов в ночное время с августа 2006 г. по июль 2011 г. Оплата за работу в ночное время согласно расчету составляет <данные изъяты> коп. В период службы не только он, но и другие сотрудники обращались к руководству о надлежащей оплате сверхурочных и ночных работ, но руководство отвечало угрозами увольнения, а с 2008 г. частичной оплатой, а также избирательного удовлетворения этих требований (только некоторым сотрудникам), что давало ему надежду на оплату и его труда в полном объеме. В силу ст. 140 ТК РФ при прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. При наличии ведомственных приказов МВД РФ об оплате сверхурочных работ, доплате за работу в ночное время и частичной их оплате в спорный период, он имел основания считать, что работодатель исполнит свою обязанность по начислению и выплате заработной платы в полном объеме за весь период службы. Данной обязанности ответчик не выполнил вплоть до его увольнения 01.08.2011 г. Таким образом, считает, что срок обращения в суд по денежным требованиям начал течь с момента увольнения, то есть с момента, когда с ним не был произведен окончательный расчет в полном объеме. Применительно к данной позиции Верховного Суда РФ можно сослаться на Определение Верховного Суда РФ от 21.05.2010 г. по делу № 44-Г10-19 по иску бывшего сотрудника милиции о взыскании денежных средств, а также на Определение Верховного Суда РФ от 16.09.2011 г. № 89-Г11-6. С датой расторжения трудового договора Верховный Суд РФ связывает возможность удовлетворения денежных требований работника без ограничения периода (Определение Верховного Суда РФ от 25.06.2010 г. № 92-В10-1, Определение Верховного Суда РФ от 01.10.2010 г. № 14-ГО-44, Определение Верховного Суда РФ от 06.05.2011 г. № 83-В11-2.) В соответствии с указанной позицией складывается и судебная практика в других регионах РФ (Определение Санкт-Петербургского городского суда от 16.03.2011 г. № 33-3569/2011, Определение Московского областного суда от 17.05.2011 г. по делу № 33-11124). В соответствии со ст. 395 ТК РФ при признании органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор, денежных требований работника обоснованными они удовлетворяются в полном размере. Период взыскания по денежным требованиям сотрудников органов внутренних дел не ограничивается никакими сроками при признании этих требований обоснованными. Как указано в Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ за 3 квартал 2004 г., утвержденном постановлением Президиума Верховного Суда РФ, в ответе на вопрос 14, при решении данного вопроса необходимо исходить из того, что согласно ст. 395 Трудового кодекса при признании денежных требований обоснованными они удовлетворяются в полном размере и не содержат ограничений по сроку. Аналогичная позиция изложена в Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ от 06.10.2004 г. (вопрос 15). Не требует доказательств утверждение, что разъяснения Верховного Суда РФ по вопросам судебной практики обязательны для судов всех инстанций. Неоднократно и Конституционный Суд РФ излагал свою аналогичную позицию по данному вопросу (Определение КС РФ от 05.03.2009 г. № 295-О-О, Определение КС РФ от 27.01.2011 г. № 59-О-О, Определение КС РФ от 21.10.2008 г. № 949-О-О). Таким образом, его требования включают в себя тот период, документы на который ему удалось получить от ответчика. Просит взыскать с Отдела вневедомственной охраны МО МВД России «Черемховский» оплату сверхурочной работы за период с августа 2006 г. по июль 2011 г. в размере 940719 руб. 89 коп. и оплату труда в ночное время за период с августа 2006 г. по июль 2011 г. в размере 152811 руб. 54 коп. В судебном заседании истец Хороших В.А., представитель истца адвокат Самойлов С.Б., представитель ответчика Спешилова Л.И. представили суду заявление об утверждении мирового соглашения, в котором просят мировое соглашение утвердить, производство по делу прекратить. По условиям мирового соглашения стороны пришли к следующему: истец отказывается от требований о взыскании оплаты за работу в ночное время за период с августа 2006 г. по июль 2011 г. в сумме <данные изъяты>. и взыскании оплаты за сверхурочную работу за период с августа 2006 г. по июль 2011 г. в сумме <данные изъяты> коп. Ответчик начисляет истцу <данные изъяты> коп. как недоплату за сверхурочную работу и выплачивает истцу <данные изъяты>. с учетом подлежащего удержанию НДФЛ, алиментов в пользу Хороших Е.В. и РКО (л.д. 138). Согласно п. 1 ст. 39 ГПК РФ стороны могут окончить дело мировым соглашением. Представленное мировое соглашение не противоречит закону, не нарушает чьих-либо прав и предусмотренных законом интересов. Таким образом, имеются основания для утверждения мирового соглашения на представленных сторонами условиях и прекращения производства по делу. В соответствии со ст. 220 ГПК РФ суд прекращает производство по делу в случае, если стороны заключили мировое соглашение и оно утверждено судом. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 39, 173, 220, 221, 224-225 ГПК РФ, суд О П Р Е Д Е Л И Л: Утвердить мировое соглашение, заключенное между Хороших В.А. и Отделом вневедомственной охраны межмуниципального отдела МВД Российской Федерации «Черемховский» на следующих условиях: Производство по делу по иску Хороших В.А. к отделу вневедомственной охраны межмуниципального отдела МВД Российской Федерации «Черемховский» о взыскании оплаты сверхурочной работы и работы в ночное время прекратить. Разъяснить сторонам, что повторное обращение в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается. На определение может быть подана частная жалоба в Иркутский областной суд через Черемховский городской суд в течение 10 дней. Судья: