Дело ______ РЕШЕНИЕ Именем Российской Федерации 23 июля 2010 года г. Хабаровск Центральный районный суд города Хабаровска в составе: председательствующего судьи О.М. Красногоровой, при секретаре А.О. Коваленко, с участием представителя заявителя ФИО1 по доверенности от ______ г., заинтересованного лица ФИО0, рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью ... о признании незаконным и отмене постановления о назначении экспертизы, вынесенного нотариусом нотариального округа ... края ФИО0, УСТАНОВИЛ: Заявитель ООО ... обратился в суд с указанным заявлением, в обосновании которого указывает, что постановлением о назначении экспертизы ______ от ______ ..., в порядке статей 102 и 103 Основ законодательства РФ о нотариате назначила экспертизу, поставив перед экспертами вопрос: «соответствует ли фактический объем выполненных работ, израсходованных материалов и оборудования, а также обоснование утвержденным нормам, стоимости произведенных работ на объекте по адресу: ... ... «Ц», актам о приемке выполненных работ, составленным между ООО «... и ЗАО «... Оспариваемое постановление вынесено без учета требований ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате. В нарушение установленного порядка Нотариус извещения всех заинтересованных лиц о месте и времени обеспечения доказательств в адрес Заявителя не направляла. По смыслу абзаца 2 ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате процессуальные действия по обеспечению доказательств выполняются в порядке, предусмотренном ГПК РФ. Таким образом, назначение экспертизы в порядке обеспечения доказательств осуществляется по правилам ст. 79 ГПК РФ. Учитывая, что Заявитель даже не извещался о месте и времени обеспечения доказательств он оказался лишен прав, перечисленных данной статьей. По правилам ст.79 и 80 ГПК РФ назначение экспертизы оформляется определением вместо вынесенного Нотариусом постановления. Кроме того, статья 64 ГПК РФ предусматривает только одно основание для обеспечения доказательств: наличие оснований опасаться, что представление необходимых доказательств впоследствии окажется невозможным или затруднительным. В рассматриваемом случае такие обстоятельства отсутствуют. Нотариус не указала ни одного мотива, по которым она посчитала необходимым обеспечение доказательств и почему углядела основания опасаться, что представление необходимых доказательств впоследствии окажется невозможным или затруднительным. В связи с указанным заявитель просит суд признать незаконным и отменить постановление о назначении экспертизы ______ от ______ г., вынесенное Нотариусом нотариального округа ... края ФИО0 В судебном заседании представитель заявителя настаивал на удовлетворении заявления по обстоятельствам, указанным в нем, суду пояснил вышеизложенное. Нотариус ФИО0 с требованием ООО ... не согласилась в полном объеме, расценила его необоснованным и не подлежащим удовлетворению, суду пояснив, что ее действия были совершены в строгом соответствии с положениями Основ законодательства РФ о нотариате, права и законные интересы ООО ... при совершении нотариального действия в виде обеспечения доказательств не были нарушены, поскольку ООО ... был извещен об их производстве, более того, представитель Общества прибыл на место проведения экспертизы. Выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела в их совокупности, суд приходит к следующему. Нотариальные действия совершаются нотариусами в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 г. № 4462-1, Методическими рекомендациями по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, утвержденными приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 15.03.2000 г. № 91. В соответствии со статьей 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Как следует из пункта 45 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ, утвержденных Приказом Министерства юстиции РФ № 91 от 15.03.2000 г., обеспечение доказательств, осуществляемое нотариусом в соответствии со статьями 102, 103, 108 Основ законодательства РФ о нотариате, производится на основании письменного заявления лица, обратившегося за совершением данного нотариального действия. Судом установлено, что 02.06.2010 г. ЗАО ... обратилось к нотариусу ФИО0 с заявлением за совершением нотариального действия по обеспечению доказательств, а именно о назначении экспертизы для разъяснения вопросов, требующих специальных знаний в области строительства. ЗАО ... в заявлении указало, что по договору подряда ______ от ______ г. является Субподрядчиком ООО ... (Подрядчик). В срок, определенный договором, Субподрядчик выполнил работы в полном объеме: монтаж системы видеонаблюдения на сумму 507318,51 рублей; монтаж сетей СКС на сумму 1454615,04 рублей. От приемки работ Подрядчик уклоняется, акты (КС-2) о приемке выполненных работ не подписывает. Субподрядчик неоднократно предлагал принять работы и неоднократно направлял в адрес Подрядчика документы о приемке выполненных работ. Дальнейшее затягивание приемки работ может затруднить или сделать невозможным обоснование Субподрядчиком объемов выполненных работ и их стоимости, а значит взыскания долга с Подрядчика. Следовательно, нотариальные действия по обеспечению доказательств были совершены по заявлению заинтересованного лица. Заявление об обеспечении доказательств должно содержать указание на: а) доказательства, подлежащие обеспечению; б) обстоятельства, которые должны подтверждаться этими доказательствами; в) основания, по которым требуется обеспечение доказательств. Анализ заявления ЗАО ... от ______ г. показал, что оно соответствует всем требованиям, предъявляемых к такому роду заявлениям, поэтому у нотариуса ФИО0 по отказу ЗАО ... в обеспечении доказательств. Основы законодательства о нотариате не содержат регламентации процессуальных вопросов доказывания при обеспечении доказательств. Они лишь определяют основные права и обязанности нотариуса. При обеспечении доказательств нотариус вправе требовать от лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, а также их представителей документов, подтверждающих юридические факты, являющиеся основанием для возбуждения производства. При обеспечении доказательств заявитель обязан представить указанные документы. Вместе с тем для обеспечения доказательств нет необходимости представлять документы, подтверждающие те или иные факты, которые должны быть подтверждены в ходе обеспечения доказательства. При решении вопроса о необходимости обеспечения доказательств нотариус выясняет, как велика и реальна степень угрозы затруднения или невозможности получения доказательств в будущем. При наличии у нотариуса оснований полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным, он должен безотлагательно исполнять указанные нотариальные действия. Статьи 64 – 66 ГПК РФ не говорят о предварительном (досудебном) обеспечении доказательств, однако это не лишает права заинтересованных лиц обращаться за обеспечением доказательств в досудебном порядке. Статья 64 ГПК РФ гласит, что лица, участвующие в деле, имеющие основания опасаться, что представление необходимых для них доказательств окажется впоследствии невозможным или затруднительным, могут просить суд об обеспечении этих доказательств. Таким образом, в соответствии с ГПК РФ обеспечение доказательств возможно в судебном производстве. Вместе с тем суд обязан использовать нотариальные акты, обеспечивающие доказательства. Таким образом, нотариус вправе обеспечивать доказательства для последующего их представления заинтересованными лицами в порядке гражданского и административного судопроизводства в рамках гражданского и арбитражного процессов, поскольку это прямо предусмотрено Основами законодательства РФ о нотариате. Суд общей юрисдикции либо арбитражный суд в любом случае должны будут оценивать обеспеченные нотариусом доказательства по общим правилам их относимости, допустимости, достаточности и достоверности, другим критериям. В соответствии со ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате предусмотрены такие действия нотариуса по обеспечению доказательств, как допрос свидетелей, осмотр письменных и вещественных доказательств и назначение экспертизы. При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации. Согласно пункту 45 Приказа Минюста РФ от 15.03.2000 г. № 91 «Об утверждении методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации» о назначении экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указываются: 1) дата вынесения постановления; 2) фамилия, инициалы нотариуса, вынесшего постановление, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы; 3) сведения о лице, по просьбе которого назначается экспертиза, в соответствии с пунктом 2 настоящих Методических рекомендаций; 4) вопросы, по которым требуется заключение эксперта; 5) наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспертизы. Если производство экспертизы поручается конкретному лицу, то указываются его фамилия, имя, отчество, место жительства, место работы и должность. Постановление подписывается нотариусом и скрепляется его печатью. Тщательный анализ постановления о назначении экспертизы от ______ г., вынесенного нотариусом ФИО0, показал, что оно соответствует всем требованиям, предъявляемым к такому роду постановлениям. Суд не может согласиться с позицией заявителя о том, что нотариус при назначении экспертизы должен выносить определение, а не постановление, поскольку методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий прямо предписывают нотариусу выносить такой процессуальный документ, как постановление, так как метод правового регулирования нотариального права является в основном императивным, но с отдельными элементами диспозитивности. В силу положений статьи 1 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с настоящими Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. Статьей 103 Основ законодательства РФ о нотариате предусмотрено, что нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. Согласно извещению от ______ г., нотариус ФИО0 ставила в известность заинтересованное лицо – сторону по договору подряда ______ от ______ г. ООО ... (Подрядчик) о производстве экспертизы объема выполненных работ, израсходованных материалов и оборудования, а также обоснования стоимости произведенных работ на объекте по адресу: ..., ... «д», выполненных ЗАО ... ______ г. в 10 часов по адресу: ..., ... «д». Из обратного почтового уведомления усматривается, что данное извещение ООО ... получило. Более того, представителем заявителя не опровергнуто в ходе судебного разбирательства утверждение нотариуса ФИО0 о том, что представитель ООО ... участвовал в производстве экспертизы. Таким образом, доводы заявителя ООО ... в части того, что такого извещения не направляла, являются необоснованными. Согласно п. 2 ст. 79 ГПК РФ каждая из сторон и другие лица, участвующие в деле, вправе представить суду вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы. Окончательный круг вопросов, по которым требуется заключение эксперта, определяется судом. Отклонение предложенных вопросов суд обязан мотивировать. Из статьи 5 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами. Таким образом, нотариус при обеспечении доказательств осуществляет свои полномочия в соответствии с требованиями ГПК РФ за изъятиями, предусмотренными Основами законодательства РФ о нотариате. Статьи 5 Основ законодательства РФ о нотариате также регламентирует, что сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия. Исходя из смысла данной нормы, обязанность сохранения тайны распространяется не только на содержание нотариального действия и соответствующие последствия, но и на сам факт обращения конкретного лица с просьбой о совершении такого действия. Следовательно, довод заявителя в части того, что нотариус неправомерно не привлекла ООО ... на стадии рассмотрения вопроса о назначении экспертизы с целью соблюдения прав ООО ... по представлению вопросов при проведении экспертизы, предложению экспертного учреждения или конкретного эксперта, заявления отводов эксперту, является несостоятельным и отвергается судом. Таким образом, нарушений законодательства о нотариате со стороны нотариуса ФИО0 в данном случае не имеется. Согласно ст. 312 ГПК РФ решение суда, которым удовлетворено заявление о совершенном нотариальном действии или об отказе в его совершении, отменяет совершенное нотариальное действие или обязывает совершить такое действие. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 194-199, 254-258 ГПК РФ, суд РЕШИЛ: В удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью ... о признании незаконным и отмене постановления о назначении экспертизы, вынесенного нотариусом нотариального округа ... края ФИО0 – отказать. Обязать нотариуса нотариального округа ... края ФИО0 совершить действия по обеспечению доказательств в виде вынесения постановления о назначении экспертизы от ______ г. по заявлению Закрытого акционерного общества ... Настоящее решение может быть обжаловано сторонами в кассационном порядке в течение 10-ти дней со дня вынесения мотивированного решения в Хабаровский краевой суд через Центральный районный суд г. Хабаровска. Мотивированное решение изготовлено: ______ г.