Именем Российской Федерации

Центральный районный суд г.Хабаровска в составе:

рассмотрев материалы гражданского дела по иску ФИО4 к Амурскому территориальному управлению Федерального агентства по рыболовству о восстановлении на работе, выплате среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда,

УСТАНОВИЛ:

ФИО4 обратился в суд с иском к Амурскому территориальному управлению Федерального агентства по рыболовству о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда.

В обоснование своих требований указал, что был принят с ______г. на основании приказа ______л на должность государственного инспектора ... отдела государственного контроля, надзора и рыбоохраны с испытательным сроком 6 мес. С ним был заключен служебный контракт ______ от ______г. В декабре 2009г. был ознакомлен с уведомлением от ______г. ______ согласно которого, в связи с неудовлетворительными результатами испытания, установленными служебным контрактом от ______г., служебный контракт будет расторгнут с ______г. в соответствии с п.4 ч.1 ст.77 ТК РФ. Причинами является ненадлежащее исполнение возложенных на него должностных обязанностей. Согласно приказа от ______ г. ______л был уволен с ______г. по инициативе работодателя как не выдержавший испытание в соответствии с п.4 ч.1 ст.77, ч.1 ст.71 ТК РФ. В период с ______г. по ______г. он находился на амбулаторном лечении. Приказом ______л от ______г. о внесении изменений в приказ от ______г. ______Л «Об увольнении с должности ФИО4» он был уволен с ______г. по п.4 ч.1 ст.77, ч.1 ст.71 ТК РФ. Полагает увольнение незаконным, т.к. выехал на 4 дня раньше с Гурского рыбоводного завода по причине заболевания, денежные средства на приобретение лекарственных препаратов отсутствовали. Перед отъездом он поставил в известность начальника отдела государственного контроля, надзора и рыбоохраны по ...у ФИО7, и получив его согласие выехал домой, начальника отдела ФИО6 предупредил его отец (ФИО5). Просит суд восстановить его в должности государственного инспектора ... отдела государственного контроля, надзора и рыбоохраны Амурского территориального управления Федерального агентства по рыболовству с ______ года, взыскать заработную плату за время вынужденного прогула, компенсацию морального вреда в размере 100 000 руб., 2 200 рублей за оказанные юридические услуги

В судебное заседание истец ФИО4 не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, о чем в материалах дела имеется расписка. Ходатайств об отложении судебного заседания не заявлял. Суд не располагает сведениями об уважительности причин его неявки в судебное заседание и полагает возможным в силу требований ст.167 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в его отсутствие.

Как следует из пояснений истца в ходе судебного разбирательства, исковые требования ФИО4 поддержал в полном объеме, дав пояснения аналогичные вышеизложенным.

Представитель ответчика ФИО3, действующий на основании доверенности исковые требования не признал в полном объеме, указав, что увольнение ФИО4 произведено законно. Уведомлением от ______г. ______ ФИО4 предупрежден о том, что в связи с неудовлетворительными результатами испытания служебный контракт от ______г. ______ будет расторгнут ______г. в соответствии с п.4 ч.1 ст.77 ТК РФ (с уведомлением ознакомлен ______г.). С ______г. по ______г., согласно листка нетрудоспособности ФИО4, находился на амбулаторном лечении. Согласно приказу от ______г, ______л ФИО4 уволен с должности ______г. Приказом от ______г. ______Л в приказе от ______г. ______Л «об увольнении ФИО4» изменена дата увольнения ФИО4 с ______г. на ______г. От ознакомления с приказом от ______г. ______Л ФИО4 отказался. В период работы ФИО4 проведено две служебные проверки, по результатам которых наложены дисциплинарные взыскания – замечания. Основанием увольнения ФИО4 послужил факт самовольного убытия из командировки. Срок командировки ФИО4 был определен – 34 календарных дня с ______г. по ______г. Согласно отметкам в командировочном удостоверении ФИО4 убыл из места командирования – Гурский рыбоводный завод ______г. и прибыл в ... ______г. Справка ФИО4 о том, что он находился на амбулаторном лечении с ______г. по ______г. не является надлежащим оправдательным документам. Начальник отдела государственного контроля, надзора и рыбоохраны по ...у ФИО7 и директор Гурского рыбоводного завода не являются непосредственными руководителями ФИО4 и согласия на досрочное убытие последнего с места командирования не могли давать.

Свидетель ФИО5 в судебном заседании пояснил, что является внештатным сотрудником Амурского территориального управления Федерального агентства по рыболовству. ФИО6 обратилась к нему с просьбой, что она не может дозвониться до ФИО4, он ответил, что ФИО4 приболел, и спросил может ли ФИО4 выехать раньше из командировки. ФИО9 дала согласие на то, чтобы ФИО8 выехал из командировки раньше ______ года. По прибытии из командировки ФИО4сразу обратился к врачу, от больничного листа отказался. ФИО4 расписался в приказе о направлении в командировку только после прибытия из нее. Он (ФИО5) присутствовал при составлении ФИО4 протоколов об административных правонарушениях как свидетель, понятых не было, т.к. негде их было найти, поэтому, лица в отношении которых составлялись протоколы об административных правонарушениях уничтожали орудия лова.

Свидетель ФИО10, допрошенный ... судом ... в порядке исполнения судебного поручения пояснил, что ФИО4 был направлен в служебную командировку на Гурский рыбоводный завод, ему выдавалось служебное задание, которое было подписано директором завода, в связи с чем считает, что задание было выполнено в полном объеме. Продолжительность командировки ФИО4 составляла 34 календарных дня с учетом времени пути, согласно приказа. ФИО4 исполнял свои должностные обязанности добросовестно, замечаний у него к ФИО4 не было. С ФИО4 проводилось обучение по поводу правильного и грамотного заполнения бланков протоколов, ему были представлены образцы протоколов, нормативные документы, правила рыболовства для Дальнего Востока, которые он изучал самостоятельно. Документально факт обучения не фиксировался. Периодически проводится общее обучение инспекторов, о чем делается отметка в журнале. Проходил ли ФИО4 такое обучение ему неизвестно. Замечаний к составлению протоколов ФИО4 у него (ФИО10) не было.

Свидетель ФИО6 допрошенная ... судом ... в порядке исполнения судебного поручения пояснила, что на момент отбытия ФИО4 в командировку она исполняла обязанности начальника, ФИО4 был направлен в  командировку на 34 календарных дня. Разрешение ФИО4 на досрочный выезд она не давала, с подобной просьбой ФИО4 к ней не обращался. Средствами связи ФИО4 в командировке не обеспечивался. Приказ о направлении ФИО4 в командировку был прислан факсимильной связью, с данным приказом ФИО4 был ознакомлен лично, перед отъездом в командировку. Копия приказа с росписью ФИО4 о направлении в командировку была направлена в Управление. Подлинного приказа на тот момент не было, поэтому в нем подписи ФИО4 нет. Командировочное удостоверение ФИО4 сдал 7 числа. ФИО4 в письменной форме заполнил бланк служебного задания, в котором отразил количество составленных протоколов. Данные документы она отправила вместе с авансовым отчетом в Управление по почте. Обучение ФИО11 проводилось, но на тот период журнал регистрации обучения инспекторов не велся. Полагает, что поскольку отметка об убытии в командировочном удостоверении сделана директором завода, то задание выполнено полностью. Никакого плана по количеству составленных протоколов в период командировки не устанавливается.

Выслушав участников процесса, заключение прокурора, полагавшего необходимым исковые требования ФИО4 удовлетворить частично, исследовав материалы дела, суд считает иск подлежащим удовлетворению частично на основании следующего.

Согласно ст.56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. Стороны дополнительных документов, кроме тех, которые были приложены к исковому заявлению, представить не могут. Сторонам ставились на обсуждение обстоятельства, подлежащие доказыванию по делу. Заявлений и ходатайств о затруднении в представлении доказательств и оказания содействия в их собирании, от сторон не поступало. Суд считает, что так как иных, кроме представленных документов нет, взять за основу при рассмотрении иска пояснения и документы, имеющиеся в деле.

Реализуя закрепленные Конституцией Российской Федерации (статья 34, часть 1; статья 35, часть 2) права, работодатель (юридическое лицо) в целях осуществления эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом вправе самостоятельно, под свою ответственность принимать необходимые организационные решения, в частности о создании обособленных структурных подразделений для осуществления всех или части своих функций и прекращении их деятельности, а также кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала), обеспечивая при этом в соответствии с требованиями статьи 37 Конституции Российской Федерации закрепленные трудовым законодательством гарантии трудовых прав работников, в том числе направленные против возможного произвольного увольнения.

Отношения, связанные с поступлением на государственную гражданскую службу Российской Федерации, ее прохождением и прекращением, а также с определением правового положения (статуса) федерального государственного гражданского служащего и государственного гражданского служащего субъекта Российской Федерации, регулируются Федеральным законом от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (далее Закон от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ).

В соответствии со ст.23 федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» (с изм. на 14.02.2010г.), регулирование отношений между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на гражданскую службу, или гражданским служащим о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы осуществляется на основании служебного контракта.

Служебный контракт является основанием возникновения права и обязанностей сторон, и заключается в порядке, предусмотренном ст.ст. 24-27 вышеуказанного федерального закона.

Как следует из служебного контракта ______ от ______г. истец проходил государственную гражданскую службу в должности государственного инспектора ... отдела государственного контроля, надзора и рыбоохраны (место дислокации ... ...) Амурского территориального управления Федерального агентства по рыболовству (т.1л.д.10-12).

При анализе служебного контракта суд приходит к выводу, что указанный контракт заключен между представителем нанимателя и гражданином без нарушения федерального законодательства, тем более, что в силу действующего законодательства (в частности ФЗ от ______г. ______ФЗ) в обязанности гражданина не входит проведение правового анализа заключенного с ним служебного контракта.

Согласно приказа ______к от ______ года ФИО4 назначен из кадрового резерва на государственную должность федеральной государственной гражданской службы государственного инспектора ... отдела государственного контроля, надзора и рыбоохраны Амурского территориального управления Федерального агентства по рыболовству с испытательным сроком 6 (шесть) месяцев в целях проверки соответствия замещаемой должности гражданской службы (т.1л.д. 8).

В соответствии со ст. 27 федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» (с изм. на 23.07.2008г.), в акте государственного органа о назначении на должность гражданской службы и  служебном контракте сторонами может быт предусмотрено испытание гражданского служащего в целях проверки его соответствия занимаемой должности гражданской службы. Срок испытания устанавливается продолжительностью от трех месяцев до одного года.

Из анализа вышеуказанной статьи следует, что установление испытания является субъективным правом сторон служебного контракта, реализуемым исключительно при заключении контракта соглашением сторон, и, следовательно, срок испытания не может быть продлен, в том числе и с согласия гражданского служащего.

Конкретная продолжительность срока испытания определяется по соглашению сторон актом государственного органа о назначении на должность, а также указывается отдельной позицией при заключении служебного контракта в пределах предусмотренного Законом срока - от трех месяцев до одного года.

Исчисление срока испытания начинается с первого дня прохождения гражданской службы, т.е. с даты назначения на должность и ее фактического замещения, а оканчивается днем истечения календарных дней, количество которых соответствует оговоренному в служебном контракте. Течение срока испытания гражданского служащего в периоды, когда он фактически не исполнял возложенные на него должностные обязанности, приостанавливается. В том числе, из испытательного срока исключаются периоды временной нетрудоспособности по состоянию здоровья, нахождения в отгуле и т.д. После перерыва за изъятиями временных периодов, исключенных из испытательного срока, его течение продолжается. Общая продолжительность его до и после перерыва не должна превышать количества календарных дней, соответствующих периоду, установленному правовым актом государственного органа о назначении на должность и служебным контрактом.

Срок испытания ФИО4 согласно служебного контракта от ______г. ______ составляет шесть месяцев (п.6.1 контракта).

Руководитель государственного органа должен определить, соответствует или не соответствует гражданский служащий замещаемой им должности только в течение того срока, который установлен при поступлении на службу и указан в служебном контракте.

На основании приказа от ______ года ______ «О направлении в служебную командировку» государственный инспектор ... отдела государственного контроля, надзора и рыбоохраны ФИО4 в целях проведения рыбоохранных мероприятий в местах хода на нерест кеты осенней командирован на Гурский рыбоводный завод (...) на период с ______ по ______ года. Срок командировки определен приказом - 34 календарных дня (т.1л.д.56). С указанным приказом ФИО4 был ознакомлен.

Согласно отметкам в командировочном удостоверении ФИО4 убыл из места командировки – Гурский рыбный завод - ______ года прибыл в ... ______ года, что подтверждается железнодорожными и  автобусными билетами, а также не оспаривается сторонами по делу.

Согласно служебной записке от ______ года б/н составленной помощником руководителя ФИО13 государственный инспектор ... отдела государственного контроля и надзора и рыбоохраны ФИО4 в первых числах октября 2009 года самовольно убыл из командировки и прибыл в  ....

Согласно приказа от ______г. ______П в отношении ФИО4 проведена служебная проверка по факту самовольного убытия из командировки.

Приказом ______л от ______г. ФИО4 объявлено замечание за совершение дисциплинарного проступка, который выразился в ненадлежащем исполнении возложенных на него должностных обязанностей, а именно п.п.______, ______, ______ должностного регламента. Основание: приказ руководителя Амурского территориального управления Росрыболовства от ______г. ______П «О проведении служебной проверки», объяснительная ФИО4 от ______г., заключение по результатам служебной проверки от ______г. (т.1л.д.9).

Уведомлением от ______ года  ______ ФИО4 предупрежден о том, что в связи с  не удовлетворительными результатами испытания служебный контракт от ______ г. ______ будет расторгнут ______ г. в соответствии с п.4 ч.1 ст.77 Трудового кодекса РФ (с уведомлением ознакомлен ______ г.).(л.д.25).

 Согласно приказа от ______ г. ______Л «Об увольнении ФИО4 с должности», прекращено действие служебного контракта с ФИО4, он освобожден от замещаемой им должности федеральной государственной гражданской службы и уволен с ______ года по инициативе представителя нанимателя как не выдержавший испытание в соответствии с п.4 ч.1 ст.77, ч.1 ст.71 ТК РФ л.д.58). С вышеуказанным приказом ФИО4 был ознакомлен под роспись ______г.

 Приказом от ______ г. ______Л в приказ от ______ г. ______Л об увольнении ФИО4 - изменена дата увольнения ФИО4 с «______г.» на «______ г.».

Судом установлено, что в период с ______г. по ______г. ФИО4 находился на амбулаторном лечении, что подтверждается листком нетрудоспособности серии ВЦ 9899528 л.д.60).

Как установлено судом, первоначальное увольнение ФИО4 было произведено приказом ответчика от ______ года с ______ г. незаконно, поскольку в день увольнения ______ г. истец был нетрудоспособен.

Доводы представителя ответчика о том, что данное нарушение трудового законодательства представитель нанимателя (работодатель) может исправить, издав приказ о переносе даты увольнения работника на более позднее время, когда закончится период временной нетрудоспособности работника, является ошибочным. Трудовой кодекс Российской Федерации, а также федеральный закон от ______ ______ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» не предоставляет представителю нанимателя (работодателю) право изменять дату увольнения работника, равно как и совершать иные юридически значимые действия, затрагивающие права и интересы работника, без его предварительного согласия и после того, как трудовые отношения между работодателем и работником уже прекращены по инициативе самого работодателя.

Как разъяснено в п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", при рассмотрении дел о восстановлении на работе следует иметь в виду, что при реализации гарантий, предоставляемых Кодексом работникам в случае расторжения с ними трудового договора, должен соблюдаться общеправовой принцип недопустимости злоупотребления правом, в том числе и со стороны самих работников. В частности, недопустимо сокрытие работником временной нетрудоспособности на время его увольнения с работы. Судом установлено, что со стороны ФИО4 злоупотреблений правом, выразившееся в сокрытии от ответчика данных о его временной нетрудоспособности не было, в связи с чем доводы ответчика о правомерности действий по переносу даты увольнения истца на ______г. являются несостоятельными.

Поэтому, издание работодателем приказа от ______г. ______л, которым изменена дата увольнения ФИО4 как не выдержавшего испытание в соответствии с п.4 ч.1 ст.77, ч.1 ст.71 Трудового кодекса Российской Федерации не имеет самостоятельного юридического значения при разрешении возникшего спора, поскольку трудовые отношения с истцом к этому моменту были прекращены и он не давал своего предварительного согласия на изменение даты увольнения.

Установленные судом обстоятельства свидетельствуют о том, что при увольнении истца представителем нанимателя не была выполнена надлежащим образом, возложенная на него обязанность по порядку увольнения.

Суд полагает, что ФИО4 был уволен с нарушением порядка увольнения установленного законом, согласно которого увольнение гражданского служащего по инициативе представителя нанимателя в период испытательного срока при неудовлетворительном результате испытания может быть произведено в случае ненадлежащее выполнение гражданским служащим служебных обязанностей не связанных с уровнем его квалификации.

Для того чтобы расторжение служебного контракта с гражданским служащим в связи с неудовлетворительным результатом испытания было признано правомерным, необходимо, чтобы каждый факт ненадлежащего исполнения им своих должностных обязанностей в период испытательного срока был зафиксирован документально. При этом необходимо установить, что ненадлежащее исполнение должностных обязанностей явилось следствием недостаточной квалификации, компетентности гражданского служащего, принятого на службу с испытательным сроком.

Если будет установлено, что ненадлежащее выполнение гражданским служащим служебных обязанностей не связано с уровнем его квалификации, а обусловлено причинами, от него не зависящими, он не может быть признан не выдержавшим испытательный срок.

Нельзя признать не выдержавшим испытательный срок и гражданского служащего, который справляется со своими должностными обязанностями, выполняет их на должном уровне, но нарушает правила служебного распорядка (например, совершает прогул). Такой гражданский служащий может быть уволен из государственного органа, но по другому основанию, в частности по подп. "а" п. 3 ч. 1 ст. 37 Закона (прогул - отсутствие на служебном месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение служебного дня).

Как следует из представленных материалов, в период нахождения в командировке, ФИО4 был прикомандирован в отдел государственного контроля. надзора и рыбоохраны по ...у, на участок реки Гур в район Гурского рыбозавода для охраны путей миграции и нереста тихоокеанских лососей. За время командировки ФИО4 было составлено 22 административных протокола на граждан, за нарушение правил рыболовства для Дальневосточного рыбохозяйственного бассейна. Административные протоколы оставлены и оформлены надлежащим образом, согласно ст.28.2 КоАП РФ. Административные производства возбуждены по 22 административным протоколам, нарушители привлечены к административной ответственности по ч.2 ст.8.37 КоАП РФ, что подтверждается справкой ______ от ______г. и не оспаривается ответчиком по делу.

Надлежащее исполнение своих должностных обязанностей в период нахождения в командировке также подтверждается показаниями свидетелей ФИО10, ФИО6, допрошенных в соответствии с требованиями гражданского процессуального Кодекса Российской Федерации, пояснивших, что ФИО4 в период нахождения в командировке было выполнено служебное задание в полном объеме, Замечаний к составлению протоколов у ФИО10 к  ФИО4 не было. По прибытии из командировки ФИО4 в письменной форме заполнил бланк служебного задания, в котором отразил количество составленных протоколов.

Как следует из пояснений представителя ответчика, основанием увольнения ФИО4 послужил факт самовольного убытия из командировки.

Между тем, ответчиком не представлено доказательств, признанных судом достаточными и допустимыми в обоснование своих доводов о ненадлежащем исполнении ФИО4 своих должностных обязанностей и несоответствие его занимаемой должности.

Судом установлено, что ФИО4 подвергался дисциплинарным взысканиям, порядок применения которых ответчиком также нарушался. Так, приказом от ______г. ______л ФИО4 был подвергнут дисциплинарному взысканию в виде замечания, за ненадлежащее исполнение возложенных на него должностных обязанностей, а именно п.п.______, ______ должностного регламента в период болезни (нетрудоспособности). Действующим законодательством не предусмотрено наложение дисциплинарного взыскания в период нетрудоспособности работника.

Следует также иметь ввиду, что при рассмотрении споров, связанных с увольнением с государственной службы, следует, прежде всего, руководствоваться специальными законами, а не Трудовым кодексом РФ. Ответчиком же в приказе об увольнении ФИО4 указано на увольнение по п.4 ч.1 ст.77, ч.1 ст.71 Трудового кодекса Российской Федерации

Таким образом, нельзя признать приказ ______Л от ______ г. о внесении изменений в приказ от ______г, ______Л «Об увольнении с должности ФИО4» и увольнении ФИО4 с ______г. по инициативе работодателя как не выдержавшего испытание в соответствии с п.4 ч.1 ст.77, ч.1 ст.71 ТК РФ законным.

Работник, уволенный без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения, подлежит восстановлению на прежней работе.

Согласно правилу ч.17 ст.70 Закон от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ, сроки обращения в суд за рассмотрением служебного спора и порядок освобождения гражданских служащих от судебных расходов, порядок вынесения решений по служебным спорам, связанным с освобождением от замещаемой должности гражданской службы и увольнением с гражданской службы, переводом на иную должность гражданской службы без согласия гражданского служащего, порядок удовлетворения денежных требований гражданских служащих, исполнения решений о восстановлении в ранее замещаемой должности гражданской службы и ограничения обратного взыскания сумм, выплаченных по решению органов по рассмотрению служебных споров, устанавливаются федеральным законом.

Специальный федеральный закон, регулирующий перечисленные вопросы, отсутствует.

Вместе с тем, отсутствие урегулированности обозначенных вопросов процессуальным законодательством требует применения аналогии закона, в связи с чем следует принять во внимание постановление Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2, согласно которому при рассмотрении дел о восстановлении в должности гражданских служащих необходимо иметь ввиду что исходя из статьи 73 названного Федерального закона Трудовой кодекс РФ, другие федеральные законы, иные нормативные правовые акты Российской Федерации, а также законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, могут применяться к отношениям, связанным с гражданской службой, в части, не урегулированной Федеральным законом "О государственной гражданской службе Российской Федерации".

Согласно ст.396 Трудового Кодекса Российской Федерации решение о восстановлении на работе незаконно уволенного работника, о восстановлении на прежней работе работника, незаконно переведенного на другую работу, подлежит немедленному исполнению.

В соответствии со ст.211 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, немедленному исполнению подлежит решение суда о восстановлении на работе. С учетом изложенного, суд приходит к выводу о том, что увольнение истца было произведено с нарушением норм трудового законодательства (отсутствовали правовые основания для прекращения профессиональной служебной деятельности ФИО4 на должности государственной гражданской службы РФ) и соответственно ФИО4 должен быть восстановлен на работе в ранее занимаемой должности – государственного инспектора ... отдела государственного контроля, надзора и рыбоохраны Амурского территориального управления Федерального агентства по рыболовству с ______ г., и в соответствии со ст.396 Трудового Кодекса Российской Федерации, ст.211 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации обратить решение к немедленному исполнению.

Требования истца о выплате денежного содержания (заработной платы) за период вынужденного прогула с ______ г. (первого рабочего дня с момента восстановления на работе) по ______ г. являются обоснованными и подлежат удовлетворению на основании следующего.

В силу ст.394 Трудового Кодекса Российской Федерации в случае признания увольнения незаконным работник должен быть восстановлен на прежней работе, при этом орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

Согласно ст.139 Трудового Кодекса Российской Федерации, для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных ТК, устанавливается единый порядок ее исчисления. Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного ст.139 Трудового Кодекса Российской Федерации, определяются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. N 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы», утверждено Положение «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (далее Положение).

Согласно п.4 Положения, утвержденного постановлением правительства РФ №922 от 24.12.2007г., расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Согласно п.9 вышеуказанного Положения, средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.

Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

Судом установлено, что согласно служебного контракта от ______г. ФИО4 установлен должностной оклад в размере 3 608,00 руб.

Согласно справки от ______ года ______ Амурского территориального управления Федерального агентства по рыболовству, среднедневной заработок ФИО4 составляет 847,11 руб. Данный расчет не оспорен истцом, проверен судом и признан верным.

Согласно производственного календаря за 2009г., 2010г., количество рабочих дней за период с ______г. по ______г. составляет 203 рабочих дня.

Денежное содержание (заработная плата) за время вынужденного прогула за период с  ______ года по ______ года, составляет 171 963,33 руб. (203 раб. дня х  847,11 руб.).

Согласно производственного календаря, с ______г. по ______г. – 56 рабочих дней. Денежное содержание (заработная плата) за время вынужденного прогула за период с ______г. по ______г. составляет 47438,16 руб. (56 рабочих дней х 847,11 руб.).

В соответствии со ст.211 ГПК РФ, немедленному исполнению подлежит решение суда о выплате заработной платы в течение трех месяцев. Таким образом, суд считает возможным взыскать с ответчика в пользу истца денежное содержание за время вынужденного прогула в размере 171963,33 руб., при этом решение о взыскании денежного содержания за 3 месяца: с ______г. по ______г. в сумме 47 438,16 руб. обратить к немедленному исполнению. Оставшееся денежное содержание в размере 124 525,17 руб. (171 963,33 руб. – 47 438,16 руб.) подлежат взысканию в общем порядке.

Требования в части взыскания компенсации морального вреда подлежат удовлетворению частично:

В соответствии с п.16 ст. 69 Закона от ______ года N 79-ФЗ в случаях освобождения от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы по основаниям, не предусмотренным настоящим Федеральным законом, или с нарушением установленного порядка освобождения от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы либо в случае незаконного перевода на иную должность гражданской службы суд вправе по письменному заявлению гражданского служащего вынести решение о возмещении в денежном выражении причиненного ему морального вреда. Размер возмещения определяется судом. В соответствии со ст.151 ГК РФ, если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные не имущественные права, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации морального вреда. Размер компенсации морального вреда определяется судом исходя из конкретных обстоятельств дела, с учетом объема и характера причиненных работнику нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости.

В соответствии с п. 63 постановления Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2 суд вправе удовлетворить требование лица, подвергшегося дискриминации в сфере труда, а также требование работника, уволенного без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконно переведенного на другую работу, о компенсации морального вреда.

Поскольку судом установлен факт нарушения прав истца, которые повлекли за собой незаконное увольнение истца, то данные действия, повлекли определенные нравственные и физические страдания ФИО4 выразившиеся в неуверенности, боязни остаться без средств к существованию, длительного нарушения его прав на труд, поскольку с ______ г. истца незаконно лишили возможности трудится, он остался без средств к существованию, в связи с чем, суд считает необходимым удовлетворить требования истца о взыскании компенсации морального вреда. Вместе с тем, суд находит сумму, указанную истцом в размере 100 000 рублей, необоснованно завышенной и полагает возможным, учитывая степень нравственных страданий и руководствуясь принципами разумности и справедливости определить подлежащей взысканию денежную компенсацию морального вреда в пользу истца в размере 2000 рублей.

В силу ст.88 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы состоят из государственной пошлины и издержек, связанных с рассмотрением дела. Судебные расходы не входят в цену иска.

Статья 94 Гражданского процессуального Кодекса РФ к издержкам, связанным с рассмотрением дела относятся суммы, подлежащие выплате экспертам, почтовые расходы, понесенные сторонами, связанные с рассмотрением дела, расходы на проезд и проживание сторон и третьих лиц, понесенные ими в связи с явкой в суд, расходы на оплату услуг представителей и другие признанные судом необходимыми расходы.

На основании ст.98 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает возместить с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы пропорционально размеру удовлетворенных судом исковых требований.

Согласно ч. 1 ст. 100 Гражданского процессуального Кодекса РФ стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах.

Обязанность суда взыскивать расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах является одним из предусмотренных законом правовых способов, направленных против необоснованного завышения размера оплаты услуг представителя и тем самым - на реализацию требования статьи 17 (часть 3) Конституции Российской Федерации.

Поскольку требования истца подлежат удовлетворению частично, суд полагает необходимым взыскать с ответчика расходы, понесенные истцом на оплату юридических услуг, т.к. данные расходы были истцом документально подтверждены представленными в суд документами, имеющимися в деле, а именно квитанцией ______ серия АС от ______г. на сумму 1 000,00 руб., квитанцией ______ серия АС от ______г. на сумму 1 200,00 руб., а всего на общую сумму 2200,00 руб.  (т.1л.д.26).

Судом в соответствии с положениями ст. 2, 11, 56, 67 Гражданского процессуального Кодекса РФ рассмотрен весь объем доказательств, представленных сторонами как в подтверждение, так и в опровержение разумности всех понесенных истцом расходов на оплату юридических услуг, и с учетом их оценки, в частности, правовую позицию ответчика, объема, сложности выполненной работы (подготовка доказательственной базы), продолжительности рассмотрения настоящего дела, характера и категории спора, а также экономической обоснованности произведенных расходов, требований разумности, суд полагает необходимым определить их размер в сумме 2200 рублей.

Суд также считает возможным частично взыскать с ответчика расходы на проезд, понесенные истцом в связи с явкой в суд в размере 13 120,50 руб., оплата которых подтверждается железнодорожным билетом от ______г. на сумму 965,20 руб., билетом на автобус на сумму 300 руб. по маршруту Зея-Тыгда-Хабаровск, железнодорожным билетом от ______г. на сумму 1025,10 руб. и билетом на автобус на сумму 300,00 руб. по маршруту Хабаровск-Тыгда-Зея, железнодорожным билетом от ______г. на сумму 928,40 руб. и билетом от ______г. на сумму 857,30 руб. по маршруту Тыгда-Хабаровск-Тыгда, железнодорожным билетом от ______г. на сумму 293,20 руб., билетом от ______г. на сумму 791,50 руб. по маршруту Тыгда-Шимановск-Хабаровск, железнодорожным билетом от ______г. на сумму 971,20 руб. по маршруту Хабаровск-Тыгда, железнодорожным билетом от ______г. на сумму 886,80 руб. и билетом на сумму 350,00 руб. по маршруту Зея-Тыгда-Хабаровск, а также билетом на сумму 350,00 руб. по маршруту Тыгда- Зея, железнодорожным билетом от ______г. на сумму 945,8 руб. и билетом на сумму 1025,10 руб. по маршруту Тыгда-Хабаровск-Тыгда, билетами от ______г. на сумму 300,00 руб. и билетом на сумму 350,00 руб. по маршруту Зея-Тыгда-Зея, а также железнодорожным билетом от ______г. на сумму 1830,90 руб. и билетом на сумму 300,00 руб. и 350,00 руб. по маршруту Хабаровск-Тыгда-Зея, Зея-Тыгда.

Требования истца о взыскании понесенных ФИО17 расходов на общую сумму 13 784,50 руб. не подлежат удовлетворению, поскольку истцом не представлено документального подтверждения понесенных непосредственно им данных расходов, что данные средства оплачены непосредственно за счет денежных средств истца и истцом. Как следует из представленных железнодорожных билетов, вышеуказанные билеты приобретены непосредственно ФИО17 Действующим законодательством не предусмотрено возмещение истцу расходов понесенных представителем при проезде к месту судебного заседания. Кроме того, часть имеющихся чеков на сумму 520 руб. не подлежат возмещению истцу, т.к. из представленных кассовых чеков не усматривается, что указанные в них расходы понесены в связи с рассмотрением дела и непосредственно истцом.

Согласно ст.103 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, государственная пошлина, от уплаты которой истец был освобожден, взыскивается с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов в федеральный бюджет пропорционально удовлетворенной части исковых требований.

В соответствии с федеральным законом № 127-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса РФ и некоторые другие законодательные акты РФ, …, с 01.01.2005г. порядок исчисления государственной пошлины регулируется нормами Налогового кодекса РФ.

В силу ст.333.20 Налогового Кодекса Российской Федерации, при подачи искового заявления, содержащего требования как имущественного, так и неимущественного характера, одновременно уплачивается государственная пошлина, установленная для исковых заявлений имущественного характера, и государственная пошлина, установленная для исковых заявлений неимущественного характера.

В соответствии с подпунктом 19 пункта 1 статьи 333.36 Налогового кодекса Российской Федерации от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, а также мировыми судьями, освобождаются государственные органы, органы местного самоуправления, выступающие по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, а также мировыми судьями, в качестве истцов или ответчиков.

Такой уполномоченный орган -  Амурское территориальное управление Федерального агентства по рыболовству является территориальным органом Федерального агентства по рыболовству, которое согласно Положения о Федеральном агентстве по рыболовству
(утв. постановлением Правительства РФ от ______ г. N 444) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере рыбного хозяйства, в том числе рыболовства, рыбоводства (аквакультуры), товарного рыбоводства, сохранения водных биологических ресурсов, производства и реализации рыбной и иной продукции из водных биологических ресурсов, производственной деятельности на судах рыбопромыслового флота, а также в сфере охраны, рационального использования, изучения и воспроизводства водных биологических ресурсов и среды их обитания, за исключением водных биологических ресурсов, находящихся на особо охраняемых природных территориях федерального значения и занесенных в Красную книгу Российской Федерации, обеспечения безопасности мореплавания судов рыбопромыслового флота и аварийно-спасательных работ в районах промысла при осуществлении рыболовства; по контролю и надзору за водными биологическими ресурсами и средой их обитания во внутренних водах Российской Федерации, за исключением внутренних морских вод Российской Федерации, а также Каспийского и Азовского морей до определения их правового статуса, за обеспечением безопасности мореплавания судов рыбопромыслового флота и аварийно-спасательных работ в районах промысла при осуществлении рыболовства; по оказанию государственных услуг, управлению государственным имуществом в сфере рыбохозяйственной деятельности, охраны, рационального использования, изучения, сохранения, воспроизводства водных биологических ресурсов и среды их обитания, а также рыбоводства (аквакультуры), товарного рыбоводства, производства рыбной и иной продукции из водных биологических ресурсов, обеспечения безопасности мореплавания судов рыбопромыслового флота и аварийно-спасательных работ в районах промысла при осуществлении рыболовства, а также в сфере производственной деятельности на судах рыбопромыслового флота и в морских портах в части, касающейся обслуживания судов рыбопромыслового флота.

Амурское территориальное Управление Федерального агентства по рыболовству является одним из территориальных органов Федерального агентства по рыболовству. Таким образом, в данном случае упомянутое Управление, выступало как государственный орган, поэтому Управление на основании подп. 19 п.1 ст.333.36 Налогового Кодекса Российской Федерации при вынесении указанного решения подлежало освобождению от уплаты государственной пошлины.

Согласно ч.4 ст.103 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если обе стороны освобождены от уплаты судебных расходов, издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, возмещаются за счет средств соответствующего бюджета.

Принимая во внимание, что ФИО4 в силу п.п.1 п.1 ст.333.36 Налогового Кодекса Российской Федерации был освобожден от уплаты государственной пошлины при подаче иска, также как и ответчик, суд полагает, что расходы по оплате государственной пошлины не подлежат взысканию ни с истца, ни с Амурского территориального Управления Федерального агентства по Рыболовству.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.194-199, 211 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования ФИО4 к Амурскому территориальному управлению Федерального агентства по рыболовству о восстановлении на работе, выплате среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда удовлетворить частично.

Восстановить ФИО4 в должности государственного инспектора ... отдела государственного контроля, надзора и рыбоохраны Амурского территориального управления Федерального агентства по рыболовству с ______ г.

Взыскать с Амурского территориального управления Федерального агентства по рыболовству в пользу ФИО4 денежное содержание за время вынужденного прогула за период с ______г. по ______ г. в сумме 47 438 руб. 16 коп., денежное содержание за время вынужденного прогула в размере 124 525 руб. 17 коп., в счет компенсации морального вреда 2 000 руб. 00 коп., расходы на оплату юридических услуг 2 200 руб. 00 коп., в счет возмещения расходов на проезд 13 120 руб. 50 коп.

В остальной части иска отказать.

Решение в части взыскания с Амурского территориального управления Федерального агентства по рыболовству в пользу ФИО4 денежного содержания за период с ______ г. по ______г. в сумме 47438 руб. 16 коп. и восстановлении на работе подлежит немедленному исполнению.

Решение может быть обжаловано в Хабаровский краевой суд через Центральный районный суд г.Хабаровска в течение 10 дней со дня составления 01.11.2010 г. мотивированного решения через суд, его вынесший.

Судья Е.А.Савченко