Дело №12-637/11 РЕШЕНИЕ по жалобе на постановление об административном правонарушении 26 сентября 2011 года г. Хабаровск Судья Центрального районного суда г.Хабаровска Мельник С.Ю., с участием: - заявителя – Комельковой Н.Н., - защитника Белянковой М.Г. рассмотрев жалобу Комельковой Натальи Николаевны на постановление мирового судьи судебного участка № 28 Центрального района г.Хабаровска от 13.07.2011г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.4 ст.14.1 КоАП РФ, УСТАНОВИЛ: Комелькова Н.Н. обратилась в суд с жалобой на постановление мирового судьи судебного участка №28 Центрального района г.Хабаровска от 13.07.2011г., согласно которому она признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.14.1 КоАП РФ и подвергнута административному наказанию в виде штрафа в размере 4000 рублей. С данным постановлением не согласна, считает, что нарушены нормы материального и процессуального права, в ее действиях отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.14.1 КоАП РФ. В протоколе указано на нарушение п.п. «г» п.5 Положения о лицензировании медицинской деятельности: для выполнения работ (услуг) по специальности «косметология (терапевтическая)» привлечены специалисты, не имеющие послевузовского профессионального образования и (или) дополнительного образования, соответствующего требованиям и характеру выполняемых работ (услуг), а именно: платная медицинская услуга «Прокол ушей» выполняется не врачом-косметологом, а директором ООО «Здоровья» врачом-рефлексотерапевтом Комельковой Н.Н., не имеющей послевузовского профессионального образования и (или) дополнительного образования и сертификата специалиста по специальности «Косметология», что не соответствует квалификационным требованиям, предъявляемым к занимаемой должности. Считает, что нарушение указанного пункта Положения в данном случае отсутствует, так как действующим законодательством не предусмотрено, что прокол ушей могут осуществлять лишь врачи-косметологи. В приказах Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 23.07.2010г. №541н «Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, раздел «Квалификационные характеристики должностей работников в сфере здравоохранения» и от 07.07.2009г. №415н «Об утверждении Квалификационных требований к специалистам с высшим и послевузовским медицинским и фармацевтическим образованием в сфере здравоохранения», содержатся лишь квалификационные требования к специалистам в сфере здравоохранения. При этом, определяемые требования предъявляются к специалистам по специальностям «косметология» и «рефлексотерапия». Проверяющими не учтено, что прокол ушей производила она, врач – ревлексотерапевт, имеющий высшее медицинское образование, стаж врачебной работы 34 года, из них 20 лет в качестве врача-рефлексотерапевта, каждые 5 лет повышающая свою квалификацию по специальности Рефлексотерапия с обязательным изучением ауротерапии (иглоукалывания уха). Владея ауринулярной аукупунктурой врач-рефлексотерапевт обладает знаниями об анатомии ушной раковины, о зоне мочки уха, о точках акупунктуры ушной раковины, позволяющих безболезненно и без вреда здоровью человека осуществить прокол ушей. Считает, что именно данный врач имеет право осуществлять подобную услугу. Дело об административном правонарушении рассмотрено в ее отсутствие, в постановлении указано, что она надлежаще извещена, однако, в материалах дела данные сведения отсутствуют. Согласно штемпелю на конверте повестка была направлена ей судом лишь 15.07.2011г., то есть после судебного разбирательства, в связи с чем, она была лишена возможности участия в судебном заседании и права на судебную защиту. Просит обжалуемое постановление отменить в связи с отсутствием в ее действиях состава административного правонарушения. В судебном заседании Комелькова Н.Н. доводы, изложенные в жалобе, поддержала в полном объеме. Защитник Белянкова М.Г., действующая на основании доверенности, в судебном заседании доводы жалобы по существу дела поддержала в полном объеме, указав в дополнение на то, что дело мировым судьей было рассмотрено в отсутствие Комельковой Н.Н., что лишило ее права защищать свои интересы. Считает данное нарушение существенным и влекущим отмену обжалуемого постановления. Но поскольку сроки давности истекли, считает необходимым при отмене постановления, прекратить производство по делу в связи с истечением срока давности. Из письменных возражений Министерства здравоохранения по Хабаровскому краю на жалобу Комельковой Н.Н. следует, что ее доводы считают несостоятельными в связи со следующим: Согласно п.п. 96 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», медицинская деятельность подлежит лицензированию. Порядок лицензирования медицинской деятельности, осуществляемой на территории Российской Федерации юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, определен Положением о лицензировании медицинской деятельности, утвержденным Постановлением правительства РФ от 22.01.2007 №30 (далее – Положение). В соответствии с п. 4 Положения, медицинская деятельность предусматривает выполнение работ (услуг) по оказанию доврачебной, амбулаторно-поликлинической, стационарной, высокотехнологичной, скорой и санаторно-курортной медицинской помощи в соответствии с Перечнем согласно Приложению (далее - работы (услуги)). В указанном Приложении приведен Перечень работ (услуг) выполняемых при осуществлении медицинской деятельности, включающий работы (услуги) по косметологии. Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 12.07.2004 утверждена Номенклатура работ и услуг в здравоохранении (далее - Номенклатура), целью разработки и внедрения которой является обеспечение единой нормативной базы работ и услуг в здравоохранении на всей территории Российской Федерации, включая протоколы ведения больных, методики выполнения сложных и комплексных медицинских услуг, лицензионные требования и условия, табель оснащения медицинских учреждений. Согласно данной Номенклатуре услуга «прокол мочек ушей» (код ПМУ 21.01.2008) входит в раздел «А» и относится к простым медицинским услугам. Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93, утвержденным Постановлением Госстандарта РФ от 06.08.1993 № 17 (Часть III разделы D (коды 3510000 - 3720000), E - Q, часть IV)), врачебная процедура «прокол мочек ушных раковин» (код 9312422) отнесена к услугам, предоставляемым косметологическими поликлиниками, лечебницами и кабинетами (код 9312420). Таким образом, деятельность, связанная с предоставлением услуг по проколу мочек ушей, является медицинской и подлежит лицензированию, как «косметология», в соответствии с законодательством Российской Федерации. Согласно п.п. «г» п. 5 Положения лицензионным требования и условием при осуществлении медицинской деятельности является - наличие в штате соискателя лицензии (лицензиата) или привлечение им на ином законном основании специалистов, необходимых для выполнения работ (услуг), имеющих высшее или среднее профессиональное (медицинское) образование и сертификат специалиста, соответствующие требованиям и характеру выполняемых работ (услуг). В соответствии с ч. 1 ст. 54 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, утвержденных ВС РФ 22.07.1993 № 5487-1, право на занятие медицинской деятельностью в Российской Федерации имеют лица, получившие высшее или среднее медицинское образование в Российской Федерации, имеющие диплом и специальное звание, а также сертификат специалиста. Сертификат специалиста выдается на основании послевузовского профессионального образования (аспирантуры, ординатуры), или дополнительного образования (повышения квалификации, специализации), или проверочного испытания, проводимого комиссиями профессиональных медицинских ассоциаций, по теории и практике избранной специальности, вопросам законодательства в области охраны здоровья граждан. Согласно приказу Минздравсоцразвития России от 07.07.2009 № 415н «Об утверждении Квалификационных требований к специалистам с высшим и послевузовским медицинским и фармацевтическим образованием в сфере здравоохранения» специалист, выполняющий работы (услуги) по специальности «косметология» (включающие выполнение врачебной процедуры по проколу ушей) должен соответствовать следующим квалификационным требованиям: Уровень профессионального образования: Высшее профессиональное образование по одной из специальностей: «060101 Лечебное дело», «060103 Педиатрия»; Послевузовское профессиональное образование или дополнительное образование: Ординатура по специальности «Косметология» или профессиональная переподготовка по специальности «Косметология» при наличии послевузовского профессионального образования по специальности «Дерматовенерология»; Дополнительное профессиональное образование: Повышение квалификации не реже одного раза в 5 лет в течение всей трудовой деятельности. В нарушение требований пп. «г» п. 5 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.01.2007 №30, ООО «Здоровье» для выполнения работ (услуг) по специальности «косметология (терапевтическая)» был привлечен специалист, не имеющий послевузовского профессионального образования и (или) дополнительного образования, соответствующего требованиям и характеру выполняемых работ (услуг), а именно - врач-рефлексотерапевт Комелькова Н.Н., не имеющая послевузовского профессионального образования и (или) дополнительного образования и сертификата специалиста по специальности «Косметология». 02.06.2011 Комельковой Н.Н. был выполнен «Прокол ушей» пациентке Черкашиной А.Н., проживающей по адресу: Хабаровск, ул. Слободская, 10а, кв. 9, а 03.06.2011 пациентке Зайцевой В.С., проживающей по адресу: Хабаровск, ул. Станционная, 19-22. Согласно п. 6 Положения невыполнение лицензиатом требований и условий, предусмотренных подпунктами "а" - "г" и "е" - "з" пункта 5 Положения является грубым нарушением лицензионных требований и условий и влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. В соответствии с Уставом ООО «Здоровье» является коммерческой организацией и осуществляет свою (медицинскую) деятельность в целях извлечения прибыли. Согласно ст. 2 ГК РФ самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке, является предпринимательской деятельностью. Факт осуществления ООО «Здоровье» предпринимательской деятельности подтверждается квитанциями об оплате медицинских услуг пациентами Черкашиной А.Н. (квитанция 002972 – 600 руб.) и Зайцевой В.С. (квитанция 002976 – 600 руб.). Осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) является административным правонарушением, ответственность за которое предусмотрена ч. 4 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Доводы Комельковой Н.Н. о соответствии уровня ее образования требованиям и характеру оказанных услуг считаем надуманными и не соответствующими действующему законодательству по следующим основаниям: Специальность «Рефлексотерапия» введена в номенклатуру врачебных и провизорских специальностей с 01.01.1998 приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 10.12.1997 № 364. Приказом были утверждены Положение о враче-рефлексотерапевте (далее - Положение) (приложение 2), Квалификационная характеристика врача-рефлексотерапевта (приложение 3) и Инструктивно-методические указания по аттестации специалистов на присвоение квалификационной категории по специальности – «Рефлексотерапия» (Приложение 4). В соответствии с п. 1.1 Положения, врач-рефлексотерапевт – это специалист с высшим медицинским образованием по специальности «Лечебное дело» или «Педиатрия», прошедший послевузовскую подготовку (интернатуру, ординатуру, аспирантуру) или специализацию по рефлексотерапии в государственных образовательных учреждениях, имеющих лицензию на право ведения образовательной деятельности, владеющий теоретическими знаниями и практическими навыками в области рефлекторной диагностики и терапии у взрослых и детей в соответствии с требованиями квалификационной характеристики и имеющий сертификат по специальности - "Рефлексотерапия". В соответствии с пп. 3.1 врач-рефлексотерапевт имеет право назначать и самостоятельно проводить диагностические, лечебные и реабилитационные процедуры с использованием методов рефлексотерапии, применять методы диагностики и лечения, допущенные к использованию в медицинской практике. Согласно Квалификационной характеристике, в соответствии с требованиями специальности врач-рефлексотерапевт должен знать и уметь: - назначать и проводить необходимое лечение методами рефлексотерапии и комплексное лечение с их использованием; - традиционную и современную теории механизмов лечебного, профилактического и реабилитационного действия средств и методов рефлексотерапии, показания и противопоказания к их использованию; - топографию микроакупунктурных систем (аурикулярной, краниальной, кисти - стопы, назальной, оральной), их диагностическое и терапевтическое значение; - механизмы рефлексотерапии, реализуемые соматической и вегетативной нервной системами, периферические и центральные уровни развития лечебных эффектов; - механизмы развития рефлекторной аналгезии, современную теорию боли, морфо-функциональную организацию ноцицептивной и антиноцицептивной систем организма. К числу специальных умений врача-рефлексотерапевта п. 3.2 Квалификационной характеристики отнесены следующие: - провести клинический осмотр больного, поставить диагноз согласно современной нозологической номенклатуре и провести дифференциальную диагностику со смежной патологией; - провести специальную диагностику функционального состояния акупунктурных каналов и микроакупунктурных систем, используя пальпаторные, инструментальные и аппаратно-программные и другие методы, предусмотренные унифицированной программой подготовки врача-рефлексотерапевта; - выявить показания и противопоказания для рефлексотерапии; - определить оптимальные для данного больного методы рефлексотерапии, их сочетание и использование в комплексном лечении; - провести классические (иглоукалывание, прижигание) и современные (электрические, лазерные и др.) лечебные методы воздействий на точки акупунктуры и микроакупунктурных систем; - предусматривать возможные осложнения рефлексотерапии; - оказывать скорую рефлексотерапевтическую помощь; - использовать рефлексотерапию как самостоятельный метод лечения и как элемент комплексного лечения при всех нозологических формах, имеющих показания к ее применению. В целях развития и совершенствования рефлексотерапевтической помощи населению, министерством здравоохранения Российской Федерации был издан приказ от 03.02.1999 № 38 «О мерах по дальнейшему развитию рефлексотерапии в Российской Федерации», утвердивший в числе прочего Объем специализированных лечебно-диагностических манипуляций для врача-рефлексотерапевта (приложение 9). Согласно названному приложению, процедуры «пирсинг» и «прокол мочек ушных раковин» в объем специализированных лечебно-диагностических манипуляций для врача-рефлексотерапевта не входят. Кроме того, приказом Минздравсоцразвития России от 13.04.2007 № 266 «Об утверждении рекомендуемых перечней медицинских показаний и противопоказаний к применению рефлексотерапии в клинической практике» определены конкретные медицинские показания к применению методов рефлексотерапии, также не предусматривающие выполнение пирсинга - прокола мочек ушных раковин, кожи, пупка, носа и др. с целью создания канала для украшений по желанию пациента. Отсутствие медицинских показаний к применению методов рефлексотерапии, а также факт того, что выполненные процедуры (прокол ушей) не носили лечебно-диагностический характер, подтверждается записями в медицинских картах пациенток Черкашиной А.Н. и Зайцевой В.С., а именно: Черкашина А.Н.: «Жалобы: Нет. Желает проколоть мочку уха для длительного ношения серег; Ds: Здорова; Лечение: Нет»; Зайцева В.С.: «Жалобы: Желает проколоть мочку уха для ношения серег; Здорова; Лечение: ---». Таким образом, действующими нормативными актами, регламентирующими деятельность в области рефлексотерапии, не предусмотрена возможность выполнение врачом-рефлексотерапевтом пирсинга в различных локализациях. Выполнение данной процедуры должно осуществляться специалистами, прошедшими обучение по программе дополнительного профессионального образования по специальности «Косметология». Применяемый для целей статистики Общероссийский классификатор видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93, утвержденный Постановлением Госстандарта РФ от 06.08.1993 № 17 (Часть III разделы D (коды 3510000 - 3720000), E - Q, часть IV)), лишь подтверждает правовую позицию о принадлежности пирсинга - прокола мочек ушных раковин (код 9312422) к врачебным процедурам, учитываемым в составе услуг, предоставляемых косметологическими поликлиниками, лечебницами и кабинетами (код 9312420). Несоблюдение Обществом обязательных требований и условий при осуществлении медицинской деятельности, его пренебрежительное отношение к формальным требованиям публичного права и обязательному исполнению лицензионного законодательства представляет угрозу охраняемым общественным отношениям, т.к. при осуществлении медицинской деятельности речь идет о жизни и здоровье человека, что является высшей ценностью и не должно подвергаться дополнительному риску со стороны организаций, оказывающих такого рода услуги. С учетом изложенного, министерство здравоохранения Хабаровского края считает, что факт административного правонарушения и вина директора ООО «Здоровье» в его совершении полностью доказаны, подтверждены имеющимися в материалах дела доказательствами, и просит суд постановление мирового судьи судебного участка № 28 Центрального района г. Хабаровска Костюченко С.А. от 13.07.2011 № 5-711/2011 оставить без изменения, в удовлетворении жалобы Комельковой Н.Н. отказать. Представитель Министерства здравоохранения по Хабаровскому краю в суд не явился, о времени и месте судебного заседания уведомлен надлежащим образом. Заслушав лиц, принимавших участие в судебном заседании, изучив материалы дела, судья пришел к следующему. Согласно ч.1 ст.30.7 КоАП РФ основанием для отмены постановления по делу об административном правонарушении является существенное нарушение процессуальных требований, предусмотренных КоАП РФ, если это не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, а так же наличие хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных ст.ст.2.9, 24.5 КоАП РФ, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление. Согласно ст.30.6 КоАП РФ судья не связан доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме. Из протокола об административном правонарушении от 16.06.2011г., составленном главным специалистом отдела осуществления контроля за качеством оказания медицинской помощи и лицензирования Министерства здравоохранения Хабаровского края Красиковой В.Б. в отношении директора ООО «Здоровье» Комельковой Н.Н. следует, что в период с 10-30 час. до 13-00 час. 10.06.2011г. и с 11-00 час. до 14-30 час. 16.06.2011г. в г.Хабаровске на основании распоряжения министра здравоохранения Хабаровского края Витько А.В. от 25.05.2011г. №541-р проведена плановая выездная проверка соблюдения лицензионных требований и условий осуществления медицинской деятельности ООО «Здоровье» по месту осуществления медицинской деятельности: г.Хабаровск, ул.ленина,26. В нарушении требований п.п. «г» п.5 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 22.01.2007г. №30, ООО «Здоровье» для выполнения работ (услуг) по специальности «косметология (терапевтическая) привлечены специалисты, не имеющие послевузовского профессионального образования и (или) дополнительного образования, соответствующего требованиям и характеру выполняемых работ (услуг), а именно: платная медицинская услуга «прокол ушей» выполняется не врачом-косметологом, а директором ООО «Здоровье» врачом-рефлексотерапевтом Комельковой Н.Н., не имеющей послевузовского профессионального образования и (или) дополнительного образования и сертификата специалиста по специальности «косметология», что не соответствует квалификационным требованиям, предъявляемым к занимаемой должности, утвержденным приказами Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 23.07.2010г. №541н «Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, раздел «Квалификационные характеристики должностей работников в сфере здравоохранения» и от 07.07.2009г. №415н «Об утверждении Квалификационных требований к специалистам с высшим и послевузовским медицинским и фармацевтическим образованием в сфере здравоохранения». Так, 02.06.2011г. Комельковой Н.Н. был выполнен «прокол ушей» пациентке Черкашиной А.Н. (квитанция об оплате 002972 – 600р.), а 03.06.2011г. пациентке Зайцевой В.С., (квитанция об оплате 002976 – 600р.). Постановлением мирового судьи судебного участка №28 Центрального района г.Хабаровска от 13.07.2011г. Комелькова Н.Н., как должностное лицо – директор ООО «Здоровье» признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией). Вина Комельковой Н.Н. в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.14.1 КоАП РФ установлена мировым судьей исходя из имеющихся в материалах дела доказательств. За осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), предусмотрена административная ответственность по ч.4 ст.14.1 КоАП РФ. Согласно п.п. «г» п.5 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденному постановлением Правительства РФ от 11.01.2007г. №30, лицензионными требованиями и условиями при осуществлении медицинской деятельности являются наличие в штате соискателя лицензии (лицензиата) или привлечение им на ином законном основании специалистов, необходимых для выполнения работ (услуг), имеющих высшее или среднее профессиональное (медицинское) образование и сертификат специалиста, соответствующие требованиям и характеру выполняемых работ (услуг). Согласно п.6 указанного Положения осуществление медицинской деятельности с грубым нарушением лицензионных требований и условий влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. При этом под грубым нарушением понимается невыполнение лицензиатом требований и условий, предусмотренных п.п. «а-г» и «е» и «з» п.5 настоящего Положения. Заявитель считает, что в ее действиях нет нарушений п.п. «г» п.5 Положения о лицензировании медицинской деятельности, так как действующим законодательством не предусмотрено, что такую косметологическую услугу, как «прокол ушей» могут осуществлять лишь врачи-косметологи. Данные доводы заявителя суд считает несостоятельными и не основанными на нормах права по следующим основаниям. В судебном заседании установлено, что, несмотря на то, что ООО «Здоровье» имеет лицензию на осуществление специализированной медицинской помощи по косметологии (терапевтической), Комелькова Н.Н. имеет высшее медицинское образование, вместе с тем, сертификата на осуществление косметологических услуг, в частности «прокол ушей» у последней не имеется, в связи с чем, в действиях Комельковой Н.Н. имеются нарушения, указанные в п.п. «г» п.5 Положения о лицензировании медицинской деятельности. Таким образом, мировым судьей правильно установлено, что в действиях Комельковой Н.Н. как руководителя ООО «Здоровье» имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.14.1 КоАП РФ, а именно: осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией). Согласно ст.2.4 КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. Суд не находит оснований для удовлетворения жалобы, каких-либо иных доказательств, свидетельствующих об отсутствии вины Комельковой Н.Н. в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.14.1 КоАП РФ, суду не представлено. Наказание Комельковой Н.Н. за совершенное административное правонарушение назначено в пределах санкции ч.4 ст.14.1 КоАП РФ. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 30.6, 30.7 КоАП РФ РЕШИЛ: Постановление мирового судьи судебного участка №28 Центрального района г.Хабаровска от 13.07.2011г. о признании Комелькову Наталью Николаевну виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.14.1 КоАП РФ и назначении наказания в виде административного штрафа в размере 4000 рублей – оставить без изменения, а жалобу – без удовлетворения. Решение вступает в законную силу немедленно и не подлежит обжалованию в порядке ст.30.1-30.10 КоАП РФ, однако может быть обжаловано в порядке надзора, в соответствии с требованиями ст.30.12-30.14 КоАП РФ в Хабаровский краевой суд. Судья С.Ю. Мельник