российская федерация

центральный районный суд г.Новосибирска

630099, г. Н о в о с и б и р с к, ул. М. Г о р ь к о г о, д. 89

Центральный районный суд г. Новосибирска, в составе:

председательствующего судьи Пиотровской Ю.Е.

при секретаре Белобородовой Э.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Ишмухаметовой А.Г. к ООО «Ресторан.Ру» о признании увольнения незаконным, изменении формулировки увольнения, взыскании задолженности по заработной плате, компенсации морального вреда,

установил:

Истец Ишмухаметова А.Г. обратилась в суд с иском, в котором (с учетом уточнений л.д.89-92) просит :

признать ее увольнение на основании приказа №00001у от 20.01.2010г. по п.6 ст.81 ТК РФ незаконным, изменить формулировку основания увольнения на увольнение по собственному желанию с 30.06.2010г.;

Взыскать с ответчика в свою пользу невыплаченную заработную плату за март и апрель 2009г. в размере 9333 руб., в том числе 7 333 рублей (официальная часть) и 2000 рублей (неофициальная часть); неофициальную часть зарплаты за сентябрь, октябрь, ноябрь 2009г. в размере 31932 руб.; за декабрь 2009г. в размере 1626,09 руб. (недоплаченная часть официальной зарплаты);

средний заработок за время вынужденною прогула, компенсацию за неиспользованный отпуск рассчитанную по дату увольнения 30.06.2010г., компенсацию морального вреда в размере 15000 руб., расходы по оплате услуг представителя 10000 руб.

В обоснование иска истец указала, что работала в ООО «Ресторан.Ру» с 23.03.2009г. в должности менеджера по продажам. Приказом № 00001 от 20.01.2010г. уволена на основании п. 6 ст. 81 ТК РФ за прогул. Считает увольнение незаконным. При увольнении от нее письменное объяснение не затребовалось.

К работе приступила с 23.03.2009г. с согласия директора по развитию Юрьевой С.Н. и генерального директора Качан Е.Я. по результатам собеседования на следующих условиях : испытательный срок 3 месяца с оплатой на время испытательного срока - 7 000 рублей (оклад) + 20% с продаж, 750 рублей (компенсации транспортных расходов), 750 рублей (компенсация мобильной связи); после прохождения испытательного срока - 10 000 рублей (оклад) с сохранением всех остальных выплат; при заключении пяти и более договоров в месяц 15000 рублей (оклад) с сохранением всех остальных выплат.

Прием на работу в письменной форме не оформлен. После ее письменного заявления на имя директора от 08.12.2009г. ей представлен трудовой договор от 04.05.2009г., который содержал условия, отличные от тех которые были оговорены при ее приеме на работу, в частности указана лишь официальная часть заработной платы 5500 руб. и дата приема на работу 04.05.2009г. В связи с чем, она отказалась подписывать трудовой договор.

В связи с нарушением сроков выплаты заработной платы она 14.12.2009г. написала и подала директору уведомление о приостановлении работы до полного погашения задолженности.

22.12.2009г. она была приглашена в офис, где ей выплачена официальная часть заработной платы с мая по ноябрь и аванс за декабрь 2009г. в размере 29022 руб. Но при этом осталась невыплаченной заработная плата за март, апрель (полностью) и неофициальная часть зарплаты с сентября по ноябрь 2009г. в размере 41265 руб.

Так как работодатель не погасил полностью задолженность по заработной плате работу с 23.12.2009г. она не возобновила.

Кроме того, при увольнении ей не выплачена компенсация за неиспользованный отпуск 3463,42 руб. и частично зарплата за декабрь 2009г. в размере 1626,09 руб.

В судебном заседании истец Ишмухаметова А.Г. и ее представитель Терехова И.А. допущенная на основании ч.6 ст.53 ГПК РФ иск поддержали, дали соответствующие пояснения.

Представитель ответчика Гудкова М.М. на основании доверенности от 25.02.2010г. иск не признала, дала соответствующие пояснения.

Судом установлено, что приказом №007 от 04.05.2009г. Ишмухаметова А.Г. принята на работу в ООО «Ресторан.Ру» менеджером по продажам с окладом 5500 руб. с 04.05.2009г. (л.д.14) Эти же условия труда указаны в трудовом договоре №7 от 04.05.2009г. (л.д.15-18) В указанных документах отсутствует подпись истца.

14.12.2009г. Ишмухаметова А.Г. уведомила работодателя о приостановлении работы до полного погашения задолженности по заработной плате. (л.д.7)

Приказом о прекращении (расторжении) трудового договора №00001у от 20.01.2010г. Ишмухаметова А.Г. уволена с 20.01.2010г. на основании подпункта «а» пункта 6 статьи 81 ТК РФ прогул, основание : акты о неявке сотрудника с 23.12.2009г. по 20.01.2009г. (л.д.10)

Согласно ст.56 ТК РФ Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Согласно ст.67 Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

Истцу было предложено предоставить доказательства работы с 23.03.2009г. и условий трудового договора, которые она указывает в своем исковом заявлении.(л.д.124-124 об.)

В обоснование периода работы с 23.03.2009г. истец предоставила письменные объяснения от Юрьевой С.Н. (л.д.109), распечатка с сайтов от 26.03.09 и от 27.03.09г. (л.д.93-95) и договор №37 от 23.04.2009 между ООО «Ресторан.РУ» и ООО «Восток-К» (л.д.96)

Однако данные доказательства не могут быть приняты в качестве доказательства периода работы истца с 23.03.2009г. как недопустимые и недостаточные.

Согласно ст.55 ГПК РФ Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.

Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.

Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.

Письменные объяснения свидетеля в качестве доказательства не предусмотрены. Свидетель может быть допрошен в судебном заседании с соблюдением требований ст.69, ст.70 ГПК РФ. В связи с чем письменные пояснения Юрьевой С.Н. не могут быть приняты в качестве доказательства.

Распечатка с сайтов от 26.03.09 и от 27.03.09г. и договор №37 от 23.04.2009 между ООО «Ресторан.РУ» и ООО «Восток-К» также не могут приняты как достаточные и допустимые доказательства спорного периода работы, так как не содержат в себе сведений из которых видна данная информация.

Допрошенная в судебном заседании свидетель Горбачева А.В. пояснила, что работает исполнительным директором ООО «Ресторан.Ру» с начала 2009г., Ишмухаметова А.Г. принята на работу примерно в конце весны 2009г.

В связи с отсутствием достаточных и допустимых доказательств период работы истца с 23.03.2009г. по 03.05.2009г. не может быть установлен.

Согласно ст.140 ТК РФ При прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника.

Представитель ответчика также просил применить 3-х месячный срок на обращение в суд за разрешением индивидуального трудового спора, предусмотренный ст.392 ТК РФ.

Согласно ст.392 ТК РФ Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

Истец обратилась в суд 01.02.2010г. Каких-либо уважительных причин пропуска срока обращения в суд с требованием о взыскании заработной платы за март, апрель 2009г. истец не представила. При этом заработная плата за март, апрель 2009г. истцу не начислялась.

При таких обстоятельствах суд считает срок для обращения в суд с требованием о взыскании заработной платы за март, апрель 2009г. пропущенным.

С учетом вышеизложенного, оснований для взыскания заработной платы за март, апрель 2009г., суд не находит.

14.12.2009г. Ишмухаметова А.Г. уведомила работодателя о приостановлении работы до полного погашения задолженности по заработной плате.

Согласно ст.142 ТК РФ В случае задержки выплаты заработной платы на срок более 15 дней работник имеет право, известив работодателя в письменной форме, приостановить работу на весь период до выплаты задержанной суммы. Не допускается приостановление работы:

Работник, отсутствовавший в свое рабочее время на рабочем месте в период приостановления работы, обязан выйти на работу не позднее следующего рабочего дня после получения письменного уведомления от работодателя о готовности произвести выплату задержанной заработной платы в день выхода работника на работу.

22.12.2009г. истец была приглашена в офис, где ей выплачена заработная плата в как указывает истец размере 41265 руб.

Из расходного кассового ордера №26 от 22.12.2009г. следует, что истцу выплачена заработная плата с мая по ноябрь 2009г. в размере 29022 руб., а по расходному кассовому ордеру №27 от 22.12.2009г. аванс за декабрь 2009г. в размере 2200 руб. (л.д.22-23)

Посчитав, что работодатель не погасил полностью задолженность по заработной плате (невыплачена заработная плата за март, апрель (полностью) и неофициальная часть зарплаты с сентября по ноябрь 2009г.) работу с 23.12.2009г. она не возобновила.

Суд приходит к выводу, что в данном случае между работником и работодателем возник индивидуальный трудовой спор о размере причитающейся к выплате заработной платы.

Способы защиты трудовых прав и свобод предусмотрены ст.352 ТК РФ, которая предусматривает, что каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

Основными способами защиты трудовых прав и свобод являются: самозащита работниками трудовых прав; защита трудовых прав и законных интересов работников профессиональными союзами; государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; судебная защита.

Согласно ст.379 ТК РФ В целях самозащиты трудовых прав работник, известив работодателя или своего непосредственного руководителя либо иного представителя работодателя в письменной форме, может отказаться от выполнения работы, не предусмотренной трудовым договором, а также отказаться от выполнения работы, которая непосредственно угрожает его жизни и здоровью, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами. На время отказа от указанной работы за работником сохраняются все права, предусмотренные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права.

В целях самозащиты трудовых прав работник имеет право отказаться от выполнения работы также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами.

Согласно ст.382 ТК РФ Индивидуальные трудовые споры рассматриваются комиссиями по трудовым спорам и судами.

Истец избрала способ защиты трудовых прав в виде отказа от работы в период с 23.12.2009г. при наличии спора о наличии или отсутствии задолженности по заработной плате.

Такой способ защиты трудовых прав как отказ от работы возможен лишь в случаях предусмотренных законом, однако, такой способ защиты прав как отказ от работы при наличии спора о размере причитающихся выплат закон не предусматривает. При наличии индивидуального трудового спора истец не обратилась в комиссию по индивидуальным трудовым спорам (если таковая имеется) или в суд. В связи с чем, суд приходит к выводу, что невыход на работу Ишмухаметовой А.Г. с 23.12.2009г. вызван неуважительными причинами.

Приказом №00001у от 20.01.2010г. Ишмухаметова А.Г. уволена с 20.01.2010г. на основании подпункта «а» пункта 6 статьи 81 ТК РФ за прогул в связи с отсутствием на работе с 23.12.2009г. по 20.01.2009г. без уважительных причин.

Согласно подпункта «а» пункта 6 статьи 81 ТК РФ Трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей: прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены);

Согласно ст.193 ТК РФ До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт. Не предоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания.

В акте от 15.01.2010г. составленным генеральным директором Качан Е.Я., и подписанным исполнительным директором Горбачевой А.В., главным редактором Аптекарь Ю.И. указано, что 12.01.2010г. в 10.30 час. генеральным директором было предложено Ишмухаметовой А.Г. предоставить письменное объяснение по факту отсутствия на рабочем месте с 23.12.2010г. по настоящее время. От представления письменных объяснений Ишмухаметова А.Г. отказалась мотивировав отсутствие на работе тем, что полная задолженность по заработной плате до сих пор не погашена. (л.д.105)

Актом от 20.01.2010г. зафиксировано, что Ишмухаметова А.Г. отказалась от подписания приказа об увольнении. (л.д.106)

Письмом от 21.01.2010г. истцу в связи с отказом от подписании приказа об увольнении копия приказа направлена по домашнему адресу, а также предложено прибыть в офис для окончательного расчета. (л.д.129)

Свидетель Горбачева А.В. пояснила, что работает исполнительным директором ООО «Ресторан.Ру». В середине декабря 2009г. истец перестала выходить на работу и принесла заявление о приостановлении работы до погашения долга по зарплате. Долг ей был выплачен 22 или 23 декабря, но Ишмухаметова А.Г. на работу не выходила, о чем она сообщила директору. После чего уже директор вел с ней разговоры. После новогодних праздников Ишмухаметова А.Г. на работу не вышла, и директор пригласил к себе несколько сотрудников (в том числе и ее) и пояснил, что в их присутствии будет звонить Ишмухаметовой А.Г. и что присутствующие будут свидетелями разговора. Из разговора она поняла, что директор ранее уже разговаривал с истцом. Также из разговора следовало, что истец не выходит на работу, т.к. не погашена заработная плата полностью. По результатам данного разговора составлен акт. Но и после этого разговора истец не вышла на работу. Трудовую книжку и письмо с предложением придти за окончательным расчетом она лично высылала истцу по почте. Акты от 15.01.2010г. и от 20.01.2010г. составлялись и подписывались в тот день по обстоятельствам в них зафиксированных.

В связи с чем, суд по вышеизложенным обстоятельствам приходит к выводу о том, что истец не выходила на работу в период с 23.12.2009г. по 20.01.2010г. без уважительных причин. Перед увольнением от нее было затребовано объяснение, данное объяснение было затребовано по телефону, объяснение получено также по телефону, что зафиксировано актом от 15.01.2010г., что не запрещено законодательством.

В связи с чем, суд считает увольнение истца приказом №00001у от 20.01.2010г. с 20.01.2010г. на основании подпункта «а» пункта 6 статьи 81 ТК РФ за прогул обоснованным, процедура увольнения не нарушена.

В связи с чем, суд не находит оснований для применения ст.394 ТК РФ и удовлетворения требований истца об изменении формулировки и даты увольнения и взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула.

Кроме того, истцом заявлены требования о взыскании с ответчика неофициальной части зарплаты за сентябрь, октябрь, ноябрь 2009г. в размере 31932 руб.; за декабрь 2009г. в размере 1626,09 руб. (недоплаченная часть официальной зарплаты), компенсацию за неиспользованный отпуск.

Однако доводы истца о том, что ее заработная плата состоит из официальной и неофициальной части заработной платы не могут быть приняты, т.к. действующим законодательством такие составные части заработной платы не предусмотрены.

Также допустимых доказательств, того, что она работала с заработной платой, указанной ей в исковом заявлении истец не предоставила.

В обоснование размера заработной платы истец представила распечатку с сайта и данные Росстата. (л.д.113-116)

Однако, данные сведения Росстата носят общий характер, а данные с сайта отражают размер заработной платы менеджера по продажам в ООО «Ресторан.Ру» по состоянию на 22.03.2010г., т.е. примерно через год после приема на работу истца.

В связи с чем суд, не находит оснований для взыскания с ответчика неофициальной части зарплаты за сентябрь, октябрь, ноябрь 2009г. в размере 31932 руб.

Согласно ст.127 ТК РФ При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Согласност.140 ТК РФ При прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника.

Из представленного истцом (л.д.12) и ответчиком (л.д.132) расчета следует истцу начислена компенсация за неиспользованный отпуск в размере 3921,42 руб. и за минусом налога на доходы физических лиц 458 руб. к выплате причитается 3463,42 руб. Указанная сумма подлежит взысканию с ответчика.

Кроме того за декабрь 2009г. истцу начислена заработная плата 3826,09 руб. и за минусом налога на доходы физических лиц 497 руб. к выплате причитается 3329,09 руб..(л.д.12,132)

По расходному кассовому ордеру №27 от 22.12.2009г. выплачен аванс за декабрь 2009г. в размере 2200 руб. (л.д.23) Итого, задолженность по заработной плате за декабрь составляет 3329,09 – 2200 = 1129,09 руб. Указанная сумма также подлежит взысканию с ответчика.

Согласно ст.237 ГК РФ Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В связи с нарушением трудовых прав истца, вызванных невыплатой заработной платы в полном размере при увольнении (часть заработной платы за декабрь 2009г. и компенсация за неиспользованный отпуск), с ответчика в пользу истца подлежит взысканию компенсация морального вреда в размере 2000 руб. Оснований для взыскания компенсации морального вреда в большем размере суд не находит.

В соответствии со ст.100 ГПК РФ суд считает возможным взыскать с ответчика расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах в сумме 10000 руб. согласно представленной расписки.(л.д.98) При этом, суд исходит из требований разумности, справедливости, сложности дела, объема процессуальной работы представителя.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 196-198 Гражданского процессуального кодекса РФ, суд

р е ш и л:

Взыскать с ООО «Ресторан.Ру» в пользу Ишмухаметовой А.Г. задолженность по заработной плате за декабрь 2009г. в размере 1129 руб. 09 коп., компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 3463 руб. 42 коп., компенсацию морального вреда в размере 2000 руб. и расходы по оплате услуг представителя в размере 10000 руб.

В остальной части иска отказать.

Настоящее решение может быть обжаловано в течение 10 дней в Новосибирский областной суд путем подачи кассационной жалобы через суд, вынесший решение.

Судья /подпись/ Ю.Е. Пиотровская