ПОСТАНОВЛЕНИЕ г. Новокузнецк 24 июня 2011г. Судья Центрального районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области Трещеткина О.В., рассмотрев дело о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.7.12 КРФобАП индивидуального предпринимателя Демченко Е В УСТАНОВИЛ: Демченко Е.В., являясь индивидуальным предпринимателем допустил продажу контрафактных экземпляров произведений в целях извлечения дохода при следующих обстоятельствах: Около 16 час 00 мин 08.04.2011г. в отделе по продаже DVD-дисков ИП «Демченко Е.В.», расположенном по ул. О г.Новокузнецка, арендуемого ИП Демченко Е.В. инспектором ОБППР ИАЗ УВД по г.Новокузнецку был выявлен факт продажи продавцом А. инспектору ОБППР и ИАЗ УВД по г. Новокузнецку Л. DVD – диска по цене 97 рублей с аудиовизуальными произведениями «Номинация на премию Оскар 2011» с 7-ью фильмами: «Начало», «Зимняя кость», «127 часов», «История игрушек – 3: Большой побег», «Социальная сеть», «Город воров», «Царство зверей» с признаками контрафактности и нахождение на реализации еще 6 аналогичных дисков с признаками контрафактности: 1). «Индийское кино1» с фильмами: Танцуй, танцуй; ритмы песен; Амрапали; Жажда мести; Азарт любви; Слоны мои друзья; Воспоминания; С любимыми не расставайтесь; И в печали и радости...; Похищенная - вколичестве1 шт.; 2) «Индийское кино 3» с фильмами: Несколько слов о любви; Надежда; Истина; Любовь и красота; Вдохновение танца; Душевная близости; С любовью не шутят; Танцовщица кабарэ; Темная сторона желания; Любовь не вернуть; Когда остаешься один - в количестве 1 шт.; 3). «Индийское кино 4» с фильмами: В поисках возмездия; Бродяга; Чары колдовские; Отрываясь по полной; Безумная любовь; Страсть; В поисках брата; Не все потеряно; Неожиданный поворот; Братан Мунна: продавец счастья - в количестве 1 шт.; 4). «Индийское кино 5» с фильмами: Возвращение на родину; Вир и Зара; Наступит завтра или нет?; Каран и арджун; Месть и закон; Сумасшедшее сердце; Непохищенная невеста; Все в жизни бывает - в количестве 1 шт.; 5). «Индийское кино 6» с фильмами: Рам и Шиам; Ты мне очень нравишься; Скажи, что любишь!; Желание сердца; Сети любви; Как трудно признаться в любви; Месть обманутой женщины; Противостояние; Классический танец любви - в количестве 1 шт.; 6). «Индийское кино 7» с фильмами: Тетя 420; Жизнь под страхом; Каприз; Как же быть сердцу; Любимый Раджа; Долг превыше всего; Гордость; Кто я для тебя?; Месть и закон - в количестве 1 шт. Продажа экземпляров произведений в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений являются контрафактными в соответствии с законодательством РФ об авторском праве и смежных правах влечет административную ответственность по ч.1 ст. 7.12 Кодекса РФ об АП. Демченко вину в совершении административного правонарушения не признал, сославшись на отсутствие в его действиях состава административного правонарушения при отсутствие умысла на его совершение, приобретение реализуемых в торговой точке DVD – дисков в г.Москве у ООО «М» на основании договора от 06.02.07г; соответствие дисков по внешнему оформлению лицензионным, отсутствие у него специальных познаний о признаках контрафактности дисков. Между тем, вина Демченко в совершении инкриминируемого ему административного правонарушения подтверждается письменными доказательствами, не оспоренными последним. О том, что Демченко Е.В. является индивидуальным предпринимателем и арендует в магазине № 32 по ул.Обнорского,4 торговую площадь, используемую для реализации мультимидийной продукции, включая DVD – диски, в которой продавцами работают А. и К. подтверждается свидетельством о регистрации в налоговом органе; копией договора аренды торговой площади (л.д.13-16), объяснениями самого Демченко в суде. Факт продажи 1 DVD - диска на сумму 97 рублей подтверждается: - рапортом начальника отделения ОБППР и ИАЗ УВД по г.Новокузнецку Ш. о порядке поступления информации о реализации в торговой точке по продаже DVD – дисков ИП Демченко Е.В. в магазине по ул.Обнорского,4 контрафактной аудиовизуальной продукции и поручении проверки ст.инспектору Атясову М.Ю. (л.д.22); - рапортом инспектор ОБППР и ИАЗ УВД по г. Новокузнецку А., с подтверждением изложенных в нем обстоятельств приобретения 08.04.11г в 16 час в отделе ИП Демченко магазина по ул.О DVD – диска и порядка проведения проверки с изъятием 6 дисков без индивидуальной упаковки, содержащих более 1 фильма в суде, не оспоренных Демченко (л.д.23-25). ; - рапортом инспектор ОБППР и ИАЗ УВД по г. Новокузнецку Л., приобретшего 08.04.11г в 16 час в торговой точке ИП Демченко магазина по ул.Обнорского,4 DVD – диска по цене 97 рублей с аудиовизуальными произведениями «Номинация на премию Оскар 2011» с 7-ю фильмами: «Начало», «Зимняя кость», «127 часов», «История игрушек – 3: Большой побег», «Социальная сеть», «Город воров», «Царство зверей», подтвержденного кассовым чеком (л.д.26-28). - объяснениями продавцов торговой точки А. и К. (л.д.6-8), самого ИП Демченко, отказавшихся давать объяснениями по выявленным фактам реализации продукции в нарушение действующего законодательства, но не отрицавших факта проверки торговой точки в указанное время и месте и его основания; - объяснениями понятых О. и С. (17-18), работавших в соседних торговых точках с ИП Демченко данного магазина о реализации продавцом А. DVD – диска, по утверждению сотрудников милиции с признаками контрафактности. Нахождение на реализации в киоске еще 6 DVD - дисков с признаками контрафактности подтверждено протоколом изъятия 6 DVD - дисков от 08.04.11г. в присутствие понятых О. и М. Согласно заключения технической экспертизы все 7 представленных на исследование DVD – дисков с аудиовизуальными произведениями, изъятых 08.04.2011г в павильоне ИП «Демченко Е.В.» по ул.О г.Новокузнецка: «7 лучших фильмов. Диск 2. Номинация на премию «Оскар» 2011» – 1шт; «Индийское кино 7» – 1 шт; «Индийское кино 6» – 1 шт; «Индийское кино 5» – 1 шт; «Индийское кино 4» – 1 шт.; «Индийское кино 3» – 1 шт.; «Индийское кино 1» – 1 шт. не имеют всю совокупность признаков, соответствующих лицензионной продукции. Совокупность исследованных судом доказательств позволяет считать вину Демченко в совершении административного правонарушения доказанной. Его действия суд квалифицирует по ч.1 ст. 7.12 Кодекса РФ об АП как продажу контрафактных экземпляров произведений в целях извлечения дохода. Суд не может согласиться с доводами Демченко и его защитника М. об отсутствие в действиях Демченко состава административного правонарушения с учетом следующего. Согласно Закона РФ «О защите прав потребителей» продавцом является организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, реализующие товары потребителям по договору купли-продажи. Продавец обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), качество которого соответствует договору. При отсутствии в договоре условий о качестве товара (работы, услуги) продавец обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), соответствующий обычно предъявляемым требованиям и пригодный для целей, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется. Если законами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к товару (работе, услуге), продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), соответствующий этим требованиям (ст.4 Закона). Ст.13 Закона ответственность, предусмотренная законом или договором за нарушение прав потребителей возложена на изготовителя, исполнителя, продавца, уполномоченную организацию или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера. Из объяснений Демченко в суде установлено, что он является индивидуальным предпринимателем и оказывает услуги по продаже потребителям DVD – дисков с аудиовизуальными произведениями на основании договора купли-продажи. В арендуемом им торговом павильоне реализуются DVD - диски в ассортименте с аудиовизуальными произведениями, которые он заказывает и приобретает у постоянного поставщика на основании договора, товарным накладным. Реализуемый товар для неопределенного круга лиц официально выставлен на витрину с указанием цены. В торговой точке продавцу передается товарная накладная, производится сверка количества переданных на реализацию дисков. Нахождение на реализации в торговой точке 7 дисков, по мнению суда, свидетельствует о централизованной систематической реализации данных исков. Реализация вышеуказанных дисков с признаками контрафактности в торговом павильоне арендуемом ИП Демченко производилась посредством продавца А, поэтому ответственность за качество реализуемой продукции и оказываемых услуг действующим законодательством возложена на лицо, оказывающего такие услуги, т.е. индивидуального предпринимателя. Осмотр принадлежащему предпринимателю помещения и вещей с изъятием вещей, являющимися предметами совершения административного правонарушения произведены в соответствие с требованиями ст.ст.27.8,27.10 КРФобАП в присутствие Демченко и 2 понятых лицом, уполномоченным составлять протокол об административном правонарушении (ст.28.3 КРФобАП) с подтверждением должностных полномочий служебным удостоверением, что не противоречит объяснениям Демченко и продавцов А и К. В связи с чем, замечание, отраженное в объяснениях последних о не предоставлении полномочий на проведение проверки не состоятельны и основаны на неверном толковании действующего законодательства. Сам протокол изъятия вещей (л.д.19) также составлен в соответствие с требованиями ч.4 ст.27.8 КРФобАП с отражением, в частности, сведений об осмотренном помещении в графе «место изъятия». Демченко не предоставлено доказательств принадлежности ему в данном магазине нескольких торговых точек по реализации аудиовизуальной продукции, поэтому его утверждение о неполноте сведений, отраженных в протоколе изъятия формальны, не являются основанием признания данного доказательства недопустимым. Заключение технической экспертизы DVD – дисков с аудиовизуальными произведениями дано в соответствие с ч.5 ст. 26.4 КРФобАП. Как указано в заключении и подтверждено экспертом Макаренко В.С. в суде, он исследовал и выявил лишь отличительные признаки исследуемых объектов и не вправе устанавливать признаки контрафактности, поскольку это относится к компетенции суда, поэтому судом отклонено ходатайство защитника о направлении запроса в представительство Сибирского федерального округа по защите прав на аудиовизуальные произведения Некоммерческого партнерства «Российская Антипиратская Организация» для уточнения сведений о явных признаках контрафактности аудиовизуальных произведений на оптических носителях. В заключение эксперта помимо отсутствия и несоответствия сведений о производителе компакт-диска перечислены и иные признаки, которыми не обладают исследуемые диски, из чего суд делает вывод о их контрафактности. При этом, предоставленный Демченко договор купли продаже изъятых дисков № 037/ОТ от 06.02.07г, заключенный между ним и ООО «М», с товарными накладными о количестве и наименовании приобретенных дисков о приобретении их у официального поставщика, информационно-гарантийное письмо последнего о реализации Демченко лицензионной продукции не является основанием освобождения от административной ответственности. Кроме того, согласно п.2.4 Договора в случае получения покупателем (Демченко) претензий со стороны 3 лиц, касающихся поставляемого по договору товара, покупатель обязан в течение 2 недель с момента получения претензии уведомить продавца, который обязуется рассмотреть и решить данные претензии. Со слов же Демченко он не выполнил данное условие договора и указать суду причины такового затруднился.. При назначении наказания суд учитывает характер совершенного административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства смягчающие административную ответственность. Демченко впервые привлекается к административной ответственности. Обстоятельства, отягчающие его ответственность отсутствуют. С учетом изложенного суд считает возможным назначить Демченко наказание в виде административного штрафа в минимальном размере, предусмотренном санкцией ч.1 ст.7.12 КРФобАП с конфискацией контрафактных экземпляров произведений. руководствуясь ч.1 ст.7.12 Кодекса РФ об АП, судья ПОСТАНОВИЛ: Признать Демченко Е В виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 7.12 Кодекса РФ об АП и назначить ему наказание в виде административного штрафа в размере 10 тысяч рублей с конфискацией 7 DVD - дисков согласно списка: 1). «Номинация на премию Оскар 2011» с 7-ью фильмами: «Начало», «Зимняя кость», «127 часов», «История игрушек – 3: Большой побег», «Социальная сеть», «Город воров», «Царство зверей» - 1 шт.; 2). «Индийское кино1» с фильмами: Танцуй, танцуй; ритмы песен; Амрапали; Жажда мести; Азарт любви; Слоны мои друзья; Воспоминания; С любимыми не расставайтесь; И в печали и радости...; Похищенная - 1 шт.; 3) «Индийское кино 3» с фильмами: Несколько слов о любви; Надежда; Истина; Любовь и красота; Вдохновение танца; Душевная близости; С любовью не шутят; Танцовщица кабарэ; Темная сторона желания; Любовь не вернуть; Когда остаешься один - 1 шт.; 4). «Индийское кино 4» с фильмами: В поисках возмездия; Бродяга; Чары колдовские; Отрываясь по полной; Безумная любовь; Страсть; В поисках брата; Не все потеряно; Неожиданный поворот; Братан Мунна: продавец счастья - в количестве 1 шт.; 5). «Индийское кино 5» с фильмами: Возвращение на родину; Вир и Зара; Наступит завтра или нет?; Каран и арджун; Месть и закон; Сумасшедшее сердце; Непохищенная невеста; Все в жизни бывает - в количестве 1 шт.; 6). «Индийское кино 6» с фильмами: Рам и Шиам; Ты мне очень нравишься; Скажи, что любишь!; Желание сердца; Сети любви; Как трудно признаться в любви; Месть обманутой женщины; Противостояние; Классический танец любви - 1 шт.; 7). «Индийское кино 7» с фильмами: Тетя 420; Жизнь под страхом; Каприз; Как же быть сердцу; Любимый Раджа; Долг превыше всего; Гордость; Кто я для тебя?; Месть и закон - 1 шт. Постановление может быть обжаловано в Кемеровский областной суд в течение 10 дней с момента получения его копии. Судья: Трещеткина О.В. Постановление вступило в законную силу.