Р Е Ш Е Н И Е

по жалобе на постановление по делу об административном правонарушении

23 июля 2012 года                  г. Комсомольск-на-Амуре

Судья Центрального районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края Лукьянченко Р.В., рассмотрев дело об административном правонарушении по жалобе ФИО10 на постановление мирового судьи судебного участка № 31 Центрального округа г. Комсомольска-на-Амуре от 01 июня 2012 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях в отношении индивидуального предпринимателя ФИО11 проживающего по адресу: .

УСТАНОВИЛ:

Постановлением мирового судьи судебного участка № 31 Центрального округа г. Комсомольска-на-Амуре от 01 июня 2012 года Чернов ФИО12. привлечен к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 10 000 руб., с конфискацией предметов административного правонарушения: контрафактных экземпляров DVD дисков в количестве 745 штук в 742 боксах и контрафактных экземпляров CD дисков в количестве 244 штук в 218 боксах согласно перечню, указанному в протоколе изъятия от 10.10.2011г.

Данным постановлением Чернов ФИО13. признан виновным в том, что 25.07.2011 года в 12-30 часов, являясь индивидуальным предпринимателем, в торговой точке, расположенной в ОАО «Городской рынок», по адресу: г. . в целях извлечения дохода осуществлял продажу DVD дисков, с признаками контрафактности.

Полагая незаконным привлечение к административной ответственности, Чернов ФИО14 обратился в суд с жалобой, в которой просил отменить постановление мирового судьи по тем основаниям, что при изъятии вещественных доказательств не были отражены идентификационные признаки DVD дисков, что является нарушением ст. 26.2 ч. 3 КоАП РФ, в связи с чем, у него нет уверенности, что изъятые у него 25.07.2011г. диски и продукция, направленная в межрайонный отдел по г. Комсомольску-на-Амуре и Комсомольскому району ЭКЦ УВД по Хабаровскому краю являются идентичными. На DVD продукцию у него в полном объеме были документы, подтверждающие ее легальность.

Чернов ФИО15 в ходе рассмотрения дела участия не принимал, о времени и месте рассмотрения дела извещен в установленном порядке. Судом дважды направлялись Чернову ФИО16 уведомления о месте и времени рассмотрения дела по адресу указанному в материалах административного дела и в его жалобе. Уведомления возвращены отделением связи с отметкой об истечении срока хранения. О перемене своего адреса после подачи жалобы Чернов ФИО17. суд не уведомлял.

После извещения телефонограммой, Чернов ФИО18 просил дело без него не рассматривать, в связи с нахождением в командировке. Данное ходатайство удовлетворению не подлежит, так как точный адрес местонахождения Чернов ФИО19. не указал, доказательств уважительности причин не явки не представил.

В соответствии с ч. 2 ст. 25.1 КоАП РФ, дело рассмотрено в отсутствие Чернова ФИО20.

Старший инспектор ЦИАЗ УМВД России по г. Комсомольску-на-Амуре Панихидин В.А., составивший протокол об административном правонарушении в отношении Чернова ФИО21 в ходе рассмотрения дела, подтвердил изложенные в протоколе обстоятельства.

Изучив материалы дела, судья приходит к следующему:

В соответствии с ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, -

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Согласно ст. 1300 ГК РФинформацией об авторском праве признается любая информация, которая идентифицирует произведение, автора или иного правообладателя, либо информация об условиях использования произведения, которая содержится на оригинале или экземпляре произведения, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением такого произведения до всеобщего сведения, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация.

В соответствии с ч. 4 ст. 1252 ГК РФ, в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены настоящим Кодексом.

Согласно ст. 1255 ГК РФ, интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами. Автору произведения принадлежат следующие права: исключительное право на произведение; право авторства; право автора на имя; право на неприкосновенность произведения; право на обнародование произведения.

В соответствии со ст. 1259 Гражданского кодекса РФ, объектами авторских прав в частности являются аудиовизуальные и другие произведения.

Как следует из ст. 1270 ГК РФ, автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

Использованием произведения считается, в частности распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров.

Как следует из п. 90 Правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 55 от 19.01.1998 г., при продаже экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, программ для электронных вычислительных машин и баз данных продавец обязан предоставить покупателю помимо сведений, указанных в пункте 11 настоящих Правил, следующую информацию о предлагаемом к продаже товаре, наличие которой на каждом экземпляре (упаковке) является обязательным: наименование, место нахождения изготовителя экземпляра аудиовизуального произведения, фонограммы, программы для электронных вычислительных машин и базы данных, а также номер лицензии на осуществление деятельности по изготовлению экземпляров аудиовизуальных произведений, программ для электронных вычислительных машин, баз данных и фонограмм на любых видах носителей (за исключением случаев, если указанная деятельность самостоятельно осуществляется лицами, обладающими правами на использование указанных объектов авторских и смежных прав в силу федерального закона или договора); технические характеристики носителя, а также записи аудиовизуального произведения, фонограммы, программы для электронных вычислительных машин и базы данных; сведения об обладателе авторского права и(или) смежных прав на аудиовизуальное произведение, фонограмму, программу для электронных вычислительных машин и базу данных; номер регистрации программы для электронных вычислительных машин или базы данных, если они были зарегистрированы.

Как следует из рапорта от 25.07.2011г. оперуполномоченного ОРЧ № 2 по г. Комсомольску-на-Амуре В.А. Шатилова об обнаружении признаков преступления, в соответствии со ст. 143 УПК РФ в ОРЧ № 2 (по экономической безопасности и противодействия коррупции) Управления МВД России по г. Комсомольску-на-Амуре, 25.07.2011 г. по адресу ул. Кирова, д. 28 «А» был задокументирован факт реализации в торговой точке ИП Чернова ДВД продукции с признаками контрафактности. В действиях ИП Чернова ФИО22 могут усматриваться признаки состава преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ.

На основании поступившей информации в ОРЧ № 2, оперуполномоченный ОРЧ № 2 УМВД России по г. Комсомольску-на-Амуре, принял решение в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 6 ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» провести проверочную закупку в торговой точке ИП Чернов ФИО23 по адресу г. .

Согласно акту проверочной закупки от 25.07.2011 года, старший оперуполномоченный ОРЧ № 2 Дубинин В.Г., в соответствии со ст.ст. 6, 7,8, 15 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» в целях выявления, пресечения преступления, при участии понятых Шарифулиной Н.С. и Крапивиной И.А. произвел ОРМ «проверочная закупка» . в торговой точке ИП Чернова ФИО24 по ул. ., о чем был составлен указанный акт.

В ходе проверочной закупки в указанной торговой точке ИП Чернова ФИО26 закупщик ФИО27 приобрела на выданные ей денежные средства два ДВД диска - «Только блокбастеры» сборник фильмов и «Только русские блокбастеры» сборник фильмов, по цене 170 рублей каждый.

На основании поручения о проверки сообщения о преступлении, в соответствии со ст.ст. 176, 177 УПК РФ произведен осмотр места происшествия оперуполномоченным ОРЧ № 2 УМВД России по г. Комсомольску-на-Амуре Бабушкиным П.А.

Согласно протоколу осмотра места происшествия от 25.07.2011г., произведено изъятие названных двух ДВД дисков, участвующих в ОРМ «проверочная закупка», упакованных в белый целлофановый пакет, опечатанных печатью № 33 для пакетов и скрепленных подписями понятых, копия товарного чека ИП Чернов К.В. от 25.07.2011г., упакованная в белый целлофановый пакет, опечатанный печатью № 33, а также 1 000 ДВД дисков, упакованных в 10 картонных коробок, опечатанных печатью № 33, скрепленных подписями понятых.

Изъятые диски, для установления легитимности изготовления направлены 26.07.2011г. для исследования в межрайонный отдел по г. Комсомольску-на-Амуре и Комсомольскому району Экспертно-криминалистического центра УМВД по Хабаровскому краю.

Согласно справке об исследовании Экспертно-криминалистического центра УМВД по Хабаровскому краю от 04.08.2011г. за № 1920, на исследование представлено 766 DVD дисков в 763 боксах, и 264 СD диска в 237 боксах (всего 1 030 дисков в 1 000 боксах), изъятые в торговой точке ИП Чернова ФИО28., упакованные в 10 картонных коробок, заклеенных листами бумаги при помощи липкой ленты типа «Скотч», на которых имеются: оттиск круглой печати «33» ОДиР УВД по г. Комсомольску-на-Амуре. Также на исследование поступили 2 DVD-диска в 2 боксах - изъятые у ИП Чернова К.В., упакованные в полиэтиленовый пакет. Пакет заклеен листом бумаги при помощи липкой ленты типа «Скотч», на которых имеются: оттиск круглой печати «33» ОДиР УВД по г. Комсомольску-на-Амуре. Упаковка видимых нарушений не имеет.

Как следует из указанной справки, в ходе проведенного исследования установлено, что представленные на исследование диски в количестве 745 DVD дисков в 742 боксах и 244 СD дисков в 218 боксах, в том числе два диска, приобретенные в ходе проверочной закупки, не соответствуют требованиям, предъявляемым к легитимно изготовленной продукции и имеют признаки несоответствия (в разной совокупности): отсутствие на внутреннем кольце дисков фактических сведений о производителе диска (нет наименования лицензиата и номера лицензии); отсутствие на вкладыше фактических сведений о производителе дисков (нет наименования лицензиата и номера лицензии); не соответствие номеров лицензии на внутреннем кольце дисков и вкладышах.

В отношении 23 дисков DVD дисков, находящихся в 23 боксах, и 20 СD дисков, находящихся в 19 боксах ответить на поставленные вопросы соответствуют ли данные поименованным в справке об исследовании диски требованиям, предъявляемым к легитимно изготовленной продукции, установить признаки контрафактности каждого экземпляра с его наименованием, не представляется возможным, в виду отсутствия в базе ЭКЦ УВД по Хабаровскому краю образцов для сравнения дизайна оригинальной полиграфической упаковки видеопродукции.

Постановлением СУ УМВД по г. Комсомольску-на-Амуре от 24.08.2011 года, в возбуждении уголовного дела в отношении Чернова ФИО31. отказано, за отсутствием в деянии состава преступления, ч. 2 ст. 146 УК РФ, ч. 3 ст. 146 УК РФ, в связи с не установлением ущерба.

10.10.2011г. материал проверки КУСП № 27331 от 25.07.2011г. по факту реализации дисков формата ДВД в торговой точке ИП Чернова ФИО30 с признаками контрафактности для решения о привлечении ИП Чернова ФИО29. к административной ответственности направлен в ЦИАЗ УМВД России по г. Комсомольску-на-Амуре.

На основании протокола изъятия вещей и документов от 10.10.2011г. у оперуполномоченного ОРЧ-2 УМВД России по г. Комсомольску-на-Амуре Бабушкина П.А. в каб. 312 по пр. Октябрьскому д. 35, в г. Комсомольске-на-Амуре изъяты 11 коробок и полиэтиленовый пакет, оклеенные липкой лентой типа скотч, опечатанные вырезом бумаги с оттиском печати «Для экспертиз № 18» ЭКЦ УВД по Хабаровскому краю, согласно сведений о виде и реквизитах изъятых вещей изъяты: 1032 диска в 1002 боксах, находящиеся в 11 коробках, в том числе 2 диска DVD-диска- «Только блокбастеры» сборник х/ф и «Только русские блокбастеры» с копий чека от 25.07.2011г. с печатью ИП Чернов К.В., изъятые в ходе проведения ОРМ «проверочная закупка».

10.10.2011 года старшим инспектором ЦИАЗ УМВД России по г. Комсомольск-на-Амуре Панихидиным В.А. в отношении индивидуального предпринимателя Чернова ФИО32. составлен протокол 27 К № 003562 об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ.

Таким образом, материалами дела, в том числе: определением о возбуждении дела об административном правонарушении от 10.10.2011г.; протоколом об административном правонарушении от 10.10.2011г.; объяснениями ИП Чернова ФИО33. от 10.10.2011г.; протоколом изъятия от 10.10.2011г., копией чека, справкой об исследовании ЭКЦ УВД по Хабаровскому краю от 04.08.2011г. № 1920; подтверждается совершение индивидуальным предпринимателем Черновым ФИО34 административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ - продажа экземпляров произведений в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений являются контрафактными, в части двух дисков приобретенных в ходе проверочной закупки.

Согласно ст. 2.4. КоАП РФ, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если настоящим Кодексом не установлено иное.

Мировой судья правильно пришел к выводу о виновности Чернова ФИО35. в совершении указанного административного правонарушения. Оснований для освобождения от ответственности не установлено.

Действия Чернова ФИО38. правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, ему назначено минимальное наказание в виде штрафа, то есть в пределах санкции указанной статьи, с учетом требований ст.ст. 4.1 - 4.3 КоАП РФ.

Доводы Чернова ФИО37 о том, что на DVD продукцию у него были все необходимые документы, подтверждающие ее легальность, судом не принимается, поскольку данные документы не представлены Черновым ФИО36 ни ранее, в рамках проверки, ни суду.

В связи с чем, постановление мирового судьи в части назначения наказания в виде штрафа, является обоснованным и не подлежит отмене по доводам жалобы.

Между тем, постановление мирового судьи в части назначения взыскания в виде конфискации подлежит изменению, исходя из следующего:

Так, признаки контрафактности в отношении 2 дисков, изъятых у Чернова ФИО39 в ходе проведения ОРМ «проверочная закупка» подтверждаются актом проверочной закупки, протоколом осмотра места происшествия, исследованием от 04.08.2011г., протоколом об административном правонарушении, поскольку данные диски при изъятии были описаны и индивидуализированы, что позволяет сделать вывод о том, то именно данные диски изъяты у Чернова ФИО40., поступили на исследование и не соответствуют требованиям, предъявляемым к легитимно изготовленной продукции.

В отношении остальных дисков исследованных и указанных в названной справке от 04.08.2011г. № 1920, в части которых эксперт пришел к выводу о не соответствии требованиям, предъявляемых к легитимно изготовленной продукции, суд считает не доказанным факт продажи с признаками контрафактности.

При изъятии указанных дисков, их перечень не составлялся; в ходе исследования, также не индивидуализированы диски, поступившие на исследование и в отношении которых, выявлены признаки контрафактности, не смотря на то, что одним из вопросов поставлено установление признаков контрафактности каждого экземпляра с его наименованием.

Кроме того, количество изъятых дисков при осмотре места происшествия не соответствует количеству дисков, поступивших на исследование, так 25.07.2011г. было изъято 1 000 DVD дисков, упакованные в 10 коробок и 2 DVD-диска в 2 боксах, упакованные в полиэтиленовый пакет, а на исследование поступило 766 DVD дисков в 763 боксах, и 264 СD диска в 237 боксах (всего 1 030 дисков в 1 000 боксах) в 10 коробках и 2 DVD-диска в 2 боксах - изъятые у ИП Чернова ФИО41., упакованные в полиэтиленовый пакет.

Таким образом, невозможно индивидуализировать диски, которыми торговал предприниматель и изъятые диски, а также диски, направленные на исследование и диски, имеющие признаки контрафактности.

В связи с чем, назначение Чернову ФИО42 административного наказания в виде конфискации указанных дисков является не обоснованным.

На основании изложенного, руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 30.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья

РЕШИЛ:

Жалобу Чернова ФИО43. удовлетворить частично.

Постановление мирового судьи судебного участка № 31 Центрального округа г. Комсомольска-на-Амуре от 01 июня 2012 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях в отношении индивидуального предпринимателя в отношении Чернова ФИО44 изменить в части назначения наказания в виде конфискации предметов административного правонарушения.

Назначить Чернову ФИО45 административное наказание в виде конфискации в федеральную собственность предметов административного правонарушения: 2-х DVD - дисков: «Только блокбастеры» сборник фильмов и «Только русские блокбастеры» сборник фильмов, с признаками несоответствия требованиям, предъявляемым к легитимно изготовленной продукции, изъятых на основании протокола изъятия вещей и документов от 10.10.2011г. и протокола осмотра места происшествия от 25.07.2011г.

Остальные диски, изъятые на основании протокола изъятия вещей и документов от 10.10.2011г. и протокола осмотра места происшествия от 25.07.2011г. вернуть ФИО46.

В остальной части постановление мирового судьи оставить без изменения, а жалобу Чернова ФИО47 без удовлетворения.

Судья                    Лукьянченко Р.В.