Дело № 25-66/2009 Судебный участок № 5 № 11-149/2011 РЕШЕНИЕ Именем Российской Федерации Центральный районный суд города Кемерово В составе: Председательствующего Исаковой Е.И. При секретаре Букановой С.В. Рассмотрев в открытом судебном заседании в г.Кемерово «09» августа 2011г. Дело по апелляционной жалобе Максименко С.В. на решение мирового судьи судебного участка № 5 Центрального района г. Кемерово по иску АКБ «Банк Москвы» к ООО «Спорт и отдых», Ситникову О.С., Максименко С.В. о взыскании задолженности по кредитному договору, обращении взыскания на имущество, УСТАНОВИЛ: АКБ «Банк Москвы» обратился с иском к ООО «Спорт и отдых», Ситникову О.С., Максименко С.В Максименко С.В. о взыскании задолженности по кредитному договору ### в размере 47986,03 руб., обращении взыскания на имущество, взыскании расходов по оплате госпошлины. Решением мирового судьи судебного участка № 5 Центрального района г. Кемерово от 22.01.2009 г. требования банка удовлетворены в полном объеме. Максименко С.В. подал апелляционную жалобу на указанное решение. Просит решение отменить, производство по делу прекратить в связи с тем, что дело неподсудно суду общей юрисдикции (п. 1 части 1 статьи 134, статья 220, статья 365 ГПК РФ) в связи с тем, что он и Ситников О.С. являются ИП, а также в связи с рассмотрением дела в отсутствии лиц, участвующих в деле, и не извещенных о времени и месте судебного заседания (п. 2 части 2 статьи 364 ГПК РФ). В судебном заседании Максименко С.В. и его представитель Лаврова Ю.М., действующая на основании доверенности, доводы жалобы поддержали в полном объеме. Представитель Банка Алексеева Н.В., действующая на основании доверенности, считает, что оснований для отмены решения суда не имеется, т. к. в настоящее время решение суда исполнено в полном объеме. Представитель ООО «Спорт и отдых», Ситников О.С. в судебное заседание не явились. Суд, выслушав участников процесса, изучив материалы дела, считает, что решение мирового судьи судебного участка 3 5 Центрального района г. Кемерово от 22.01.2009 г. подлежит отмене, с направлением дела на новое рассмотрение. Из материалов дела следует, что 22.01.2009 г. мировым судьей судебного участка № 5 Центрального района г. Кемерово постановлено решение, которым требования АКБ «Банк Москвы» удовлетворены в полном объеме (л.д.74-81). В соответствии со ст. 330, 364 ГПК РФ решение суда первой инстанции подлежит отмене независимо от доводов жалобы, если рассмотрено судом в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных о времени и месте судебного заседания. В своей жалобе Максименко С.В. указывает, что не был извещен о судебном заседании, назначенном на 22.01.2009 г. Суд считает, что указанные доводы являются обоснованными. В материалах дела отсутствуют сведения об извещении Максименко с.В. о судебном заседании, назначенном на 22.01.2009 г. В связи изложенным решение мирового судьи от 22.1.2009 г. подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение, исходя из правовой позиции, изложенной в Постановлении Конституционного суда РФ от 21.04.2010 г. № 10-П, которым взаимосвязанные положения части первой статьи 320, части второй статьи 327 и статьи 328 признаны не соответствующими Конституции. В той мере, в какой они не предоставляют лицам, о правах и об обязанностях которых мировой судья принял решение без привлечения этих лиц к участию в деле, право апелляционного обжалования данного судебного решения, а также не предусматривают правомочие суда апелляционной инстанции направлять гражданское дело мировому судье на новое рассмотрение в тех случаях, когда мировой судья рассмотрел дело в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных о времени и месте судебного заседания, или разрешил вопрос о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле. Для лиц, вопрос о правах и об обязанностях которых разрешен мировым судьей без привлечения их к участию в деле, и лиц, участвующих в деле и не извещенных о времени и месте судебного заседания, суд апелляционной инстанции, отменивший решение мирового судьи, не является судом первой инстанции и, соответственно, вынесенное им по правилам производства в суде первой инстанции судебное постановление не подлежит обжалованию в кассационном порядке, вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано лишь в надзорном порядке, такие лица объективно ограничиваются в праве на пересмотр нового решения, вынесенного апелляционным судом после отмены решения мирового судьи, а также в иных предоставляемых соответствующим участникам процесса при рассмотрении дела в суде первой инстанции правах, реализация которых обеспечивается принципами равноправия и состязательности сторон. Иные доводы жалобы должны быть проверены судом при новом рассмотрении дела. Фактическое исполнение решения суд в данном случае не является препятствием к отмене решения суда, принятого в отношении лица, не извещенного о месте, времени и дате судебного разбирательства. На основании изложенного, руководствуясь ст. 194-199, 327-330 ГПК РФ суд РЕШИЛ: Решение мирового судьи судебного участка № 5 Центрального района г. Кемерово от 22.01.2009 г. по иску АКБ «Банк Москвы» к ООО «Спорт и отдых», Ситникову О.С., Максименко С.В. о взыскании задолженности по кредитному договору, обращении взыскания на имущество отменить, дело направить на новое рассмотрение иному мировому судье Центрального района г. Кемерово. Решение вступает в законную силу со дня его постановления. Судья Е.И. Исакова В окончательной форме решение изготовлено 18.08.2011 г.