по делу об административном правонарушении г.Кемерово 07 октября 2011 года Центральный районный суд г.Кемерово в составе председательствующего судьи Ивановой И.М., с участием представителя лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении Абзалова Ю.Р., действующего на основании доверенности от 30.03.2011 г., предоставившего ордер № 116 от 19.09.2011 года, старшего оперуполномоченного отдела «К» ГУ МВД России по Кемеровской области А.Н. Каменцева, рассмотрев дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях в отношении: Орлова А.В., ... суд У С Т А Н О В И Л: 04.08.2011 г. в помещении интернет бара (клуба), расположенного по адресу: г. Кемерово, ул. 40 лет Октября-15, осуществлялась незаконное использование нелицензионного программного обеспечения компании «Microsoft»,т.е. контрафактных экземпляров жестких дисков, предустановленного на компьютерном оборудовании, с целью извлечения дохода. В судебное заседании Орлов А.В. не явился, представил суду ходатайство о рассмотрении данного административного дела в его отсутствие, с участием представителя Абзалова Ю.Р. При таких обстоятельствах, суд считает возможным рассмотреть материал в отношении Орлова А.В. в его отсутствие, с участием представителя. В судебном заседании представитель Орлова А.В. – Абзалов Ю.Р. пояснил, что он полностью не согласен с возбуждением в отношении Орлова А.В. дела об административном правонарушении по следующим основаниям. В протоколе об административном правонарушении указано, что управляющий ООО «ИнфоМир» Орлов А.В. допустил использование жестких дисков для ПЭВМ с программным обеспечением, являющимся контрафактным в целях извлечения дохода. Однако, «ИнфоМир» осуществляет деятельность по бесплатному предоставлению доступа в сеть Интернет посредством интернет-терминалов. Никаких денежных средств за доступ в интернет ООО «ИнфоМир» с посетителей не берет. Соответственно, использование жестких дисков в данном случае осуществлено не в целях извлечения дохода, и как следствие, соответствующая деятельность не образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Во-вторых, в подтверждение контрафактности программного продукта, установленного на два изъятых жестких диска, представлено только заключение эксперта № 126 от 15.08.2011 года. Никаких других документов не представлено. Однако, указанное заключение эксперта не является доказательством контрафактности программного продукта. В материалы административного производства не представлено ни одного документа, подтверждающего квалификацию эксперта и его право на проведение соответствующей экспертизы. Кроме того, непредоставление на экспертизу системного блока, на который должен клеиться сертификат подлинности, не свидетельствует о том, что сертификат подлинности отсутствует. Это свидетельствует лишь о том, что системный блок не был изъят и представлен на экспертизу. Сертификаты подлинности имеются на системных блоках, из которых были изъяты жесткие диски. Далее в заключении эксперта указано, что два жестких диска предоставленных на экспертизу являются дубликатами с одинаковыми регистрационными данными, что является нарушением лицензионного соглашения и признаком контрафакности. Однако это не свидетельствует о нарушении лицензионного соглашения, поскольку на данные жесткие диски имеются сертификаты подлинности, в которых указаны лицензии, входящие в поставку. Введя ключ, имеющийся на наклейке (сертификат подлинности), на официальном сайте Windows они получили подтверждение лицензионности программы. Еще в заключении эксперта указано, что использование компьютеров с ОЕМ версией, без дополнительной лицензии для предоставления в прокат, в аренду и во временное пользование, также является нарушением лицензионного соглашения. Однако, указанная лицензия была бы необходима, если бы интернет-терминал, в котором находятся жесткие диски, продавался другому лицу. В данном же случае отчуждение не проводилось, в связи с чем нарушение лицензионного соглашения отсутствует. Вместе с тем, в заключении эксперта нет ссылки ни на одну норму права или технический регламент, на основании которого это заключение было сделано. В судебном заседании оперуполномоченный отдела «К» ГУ МВД России по Кемеровской области Каменцев А.Н., пояснил, что действия Орлова А.В. образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях, поскольку он, являясь управляющим ООО «ИнфоМир» приобрел жесткие диски для ПЭВМ с предустановленным программным обеспечением, осуществлял использование контрафактных экземпляров в целях извлечения дохода. Системный блок не представлен, так как жесткие диски изъяты из терминала, имеющего большой размер. Терминал также является ПВЭМ. Суд, исследовав материалы дела об административном правонарушении, приходит к выводу о том, что Орловым А.В. действительно совершено административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях, выразившееся в незаконном использовании контрафактных экземпляров в целях извлечения дохода. В соответствии с решением № 2 ООО «ИнфоМир» от 11.01.2011 года единственным участником ООО «ИнфоМир» Загоскиным Ильей Андреевичем, в связи с производственной необходимостью, представителем Общества – управляющим обособленного подразделения назначен Орлов Андрей Викторович. Согласно заключения эксперта № 126 от 15.08.2011 года, два представленных на экспертизу жестких диска содержат программный продукт: Microsoft Windows XP Professional (Russian). Использование одного и того же ключа продукта ОЕМ версии более чем на одном компьютере является нарушением лицензионного соглашения использования продукта. Каждый ключ должен быть подтвержден сертификат подлинности (Certificate of Authentuty, COA) – наклейкой на корпусе. Правообладателем установленного на двух представленных, на экспертизу жестких дисков программных продуктов Microsoft Windows XP Professional (Russian) является корпорация «Microsoft». Программный продукт Microsoft Windows XP Professional (Russian) установленный на представленных на экспертизу двух жестких дисков имеет следующие признаки контрафактности: - на экспертизу не представлен системный блок, на который должен клеиться сертификат подлинности (Certificate of Authentuty, COA), а отсутствие сертификата подлинности является признаком контрафактности; - два жестких диска, представленных на экспертизу являются дубликатами с одинаковыми регистрационными данными, что является нарушением лицензионного соглашения и признаком контрафактности; - использование компьютеров с ОЕМ версией, без дополнительной лицензии Rental Rights, для предоставления в прокат, в аренду и во временное пользование, так же является нарушением лицензионного соглашения. - два жестких диска, представленных на экспертизу не содержат программ. позволяющих осуществлять азартные игры с помощью сети Интернет. Согласно протокола № 48/2011 года об административном правонарушении, из объяснений Орлова А.В. следует, что он приобрел два терминала для выхода в Интернет с предустановленным программным обеспечением, о том, что оба программных обеспечения на терминале имеют один и тот же ключ – он не знал. В судебном заседании был допрошен эксперт ООО «Бизнес-Техника» Разумов Ю.С., действующий на основании Сертификата соответствии № РОСС RU.AE55.М00159, срок действия с 11.03.2010 г по 10.03.2013 г. № 0016446. В подтверждений своих полномочий представил суду диплом Дальневосточного государственного технического университета серии АВМ 0074059 от 15.06.2004 г. о присуждении Рузумову Ю.С. степени магистра техники и технологии по направлению «Информатика и вычислительная техника» регистрационный номер 2280 от 07.07.2004 г.; диплом Дальневосточного государственного технического университета серии АВБ 0446427 от 22.06.2002 г. о присуждении Рузумову Ю.С. степени бакадавра техники и технологии по направлению «Информатика и вычислительная техника» регистрационный номер 1965; Разумов Ю.С. пояснил, что он, после проведения экспертизы составил заключение эксперта № 126 от 15.08.2011 года. На экспертизу не представлен системный блок, на который должен клеиться сертификат подлинности (Certificate of Authentuty, COA), а отсутствие сертификата подлинности является признаком контрафактности. Если бы был представлен системный блок, то этот признак контрафактности не был бы указан в экспертном заключении, но контрафактность программного обеспечения подтверждается не только этим признаком. Вторым признаком контрафактности является установка на двух жестких дисках разных операционных систем с одним ключом. Третьим признаком контрафактности является тот факт, что данные аппараты сдавались в аренду, на что требуется дополнительная лицензия, поскольку правообладателем установленного на двух представленных, на экспертизу жестких дисков программных продуктов Microsoft Windows XP Professional (Russian) является корпорация «Microsoft». На основании изложенных фактов, суд приходит к выводу, что Орловым А.В. совершено административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях. При определении вида и размера наказания, суд учитывает, характер совершенного административного правонарушения. В качестве обстоятельств смягчающих административную ответственность суд признает наличие на иждивении Орлова А.В. двоих несовершеннолетних детей, трудоустроен. В качестве обстоятельств, отягчающих административную ответственность суд признает привлечение Орлова А.В. к административной ответственности в сфере предпринимательской деятельности. Суд считает, что наказание Орлову А.В. должно быть назначено в виде административного штрафа с конфискацией контрафактного программного обеспечения (двух жестких дисков). В соответствии с ч. 3 ст. 32.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях, конфискованные экземпляры произведений и фонограмм, изъятые в соответствии со ст. 27.10 Кодекса РФ об административных правонарушениях, подлежат уничтожению должностным лицом, производившим изъятие. На основании изложенного и руководствуясь ст. 29.7-29.11, ч. 3 ст. 32.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях, суд П О С Т А Н О В И Л: Признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях Орлова А.В. и назначить административное наказание в виде административного штрафа в размере 2000 (двух тысяч) рублей с конфискацией контрафактного программного обеспечения (двух жестких дисков). Изъятые жесткие диски, в количестве 2-х штук – уничтожить, уничтожение поручить старшему оперуполномоченному отдела «К» ГУ МВД России по Кемеровской области А.Н. Каменцеву. Постановление может быть обжаловано в Кемеровский областной суд в течение 10 суток со дня получения копии постановления. Штраф подлежит уплате в 30-дневный срок с момента вступления постановления в законную силу в соответствии со следующими банковскими реквизитами: ### ### ### ### ### ### ### Судья: /подпись/ Копия верна Судья: