О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
об оставлении заявления без рассмотрения
17 февраля 2011 года
Братский городской суд Иркутской области в составе:
председательствующего судьи Медведевой Н.И.,
при секретаре Шадриной С.С.,
рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № 2- 105/2011 по заявлению Лысенко А.Ф. о признании незаконным постановления судебного пристава-исполнителя,
У С Т А Н О В И Л:
Заявитель Лысенко А.Ф. обратился в суд с заявлением о признании незаконным постановления судебного пристава-исполнителя БМОСП по ОПИ УФССП РФ о расчете задолженности по алиментам от 05.05.2010 года об определении должнику Лысенко А.Ф. задолженности по алиментам на содержание несовершеннолетнего ребенка по состоянию на 01.05.2010 года в размере ... рублей.
В обоснование своих требований Лысенко А.Ф. указал, что он не согласен с суммой задолженности по алиментам определенной судебным приставом-исполнителем, так как такое определение задолженности противоречит нормам действующего законодательства и нарушает его права. Исполнительное производство содержит сведения о том, что он является индивидуальным предпринимателем, следовательно, расчет задолженности необходимо производить в процентном соотношении от его дохода в качестве индивидуального предпринимателя, а не из расчета средней заработной платы по России. Кроме того, расчет произведен за 49 месяцев - период в течение которого, как считает судебный пристав-исполнитель, взыскание алиментов не производилось, что также противоречит материалам исполнительного производства, которые содержат сведения о регулярной оплате в пользу Лысенко И.С. алиментов, что значительно уменьшает период, в течение которого взыскание алиментов не производилось.
С постановлением судебного пристава-исполнителя от 05.05.2010 года не согласен, просит признать его незаконным.
Заявитель Лысенко А.Ф. в судебное заседание не явился, будучи надлежаще извещен о времени и месте судебного заседания.
Представитель Лысенко А.Ф. адвокат Ровковская О.Г. по ордеру, заявленные требования поддержала по доводам изложенным в заявлении, просит суд признать незаконным постановление судебного пристава-исполнителя от 05.05.2010 года о расчете задолженности по алиментам, поскольку заявитель не согласен с суммой задолженности, определенной в постановлении судебным приставом-исполнителем.
В судебном заседании судебный пристав-исполнитель БМОСП по ОПИ заявление не признала, суду пояснила, что заявитель не согласен с суммой задолженности по алиментам в размере ... рублей на 01.05.2010 года.
Ввиду отсутствия документов подтверждающих, осуществление трудовой деятельности должником в период с 01.04.2006 года по 07.12.2009 года, задолженность по алиментам определялась исходя из размера средней заработной платы в РФ на момент взыскания задолженности, что является законным и обоснованным.
В удовлетворении заявленных требований Лысенко А.Ф. просит отказать.
Заинтересованное лицо Лысенко И.С. также просит отказать Лысенко А.Ф. в удовлетворении заявленных требований.
Выслушав представителя заявителя, заинтересованных лиц, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.
В соответствии с ч. 4 ст. 102 Федерального закона РФ «Об исполнительном производстве», в случае, когда определенный судебным приставом-исполнителем размер задолженности по алиментам нарушает интересы одной из сторон исполнительного производства, сторона, интересы которой нарушены, вправе обратиться в суд с иском об определении размера задолженности.
Как следует из заявления Лысенко А.Ф., он не согласен с определением судебным приставом-исполнителем размера задолженности по алиментам на содержание несовершеннолетнего ребенка, в связи с чем обжаловал постановление судебного пристава-исполниетля.
Таким образом, имеет место спор о размере задолженности по выплате алиментов на содержание ребенка, подлежащей взысканию с должника Лысенко А.Ф.
Согласно ч. 3 ст. 247 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при подаче заявления в суд будет установлено, что имеет место спор о праве, подведомственный суду, судья оставляет заявление без движения и разъясняет заявителю необходимость оформления искового заявления с соблюдением требований статей 131 и 132 настоящего Кодекса.
Если наличие спора о праве, подведомственном суду, выяснится при рассмотрении дела в порядке производства по делам, возникающим из публичных правоотношений, то суд на основании части 4 статьи 1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации применяет норму, регулирующие сходные отношения в особом производстве (часть 3 статьи 263 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации) и выносит определение об оставлении заявления без рассмотрения, в котором разъясняет заявителю и другим заинтересованным лицам их право разрешить спор в порядке искового производства.
Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что заявленные должником Лысенко А.Ф. требования не подлежат рассмотрению в порядке производства по делам, возникающим из публичных правоотношений, поскольку спор о защите субъективного права заявителя подлежит рассмотрению в порядке искового производства, с соблюдением требований ст.ст. 131 132 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации
Следовательно, заявленные Лысенко А.Ф. требования о признании незаконным постановления судебного пристава-исполнителя БМОСП по ОПИ УФССП РФ о расчете задолженности по алиментам от 05.05.2010 года об определении должнику Лысенко А.Ф. задолженности по алиментам на содержание несовершеннолетнего ребенка по состоянию на 01.05.2010 года в размере ... рублей должно быть оставлено без рассмотрения.
Руководствуясь ч. 3 ст. 263 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, суд
О П Р Е Д Е Л И Л:
Оставить без рассмотрения заявление Лысенко А.Ф. о признании незаконным постановления судебного пристава-исполнителя.
Разъяснить, что заявитель Лысенко А.Ф. имеет право разрешить спор в порядке искового производства путем подачи в суд искового заявления.
Определение может быть обжаловано в Иркутский областной суд через Братский городской суд в течение 10 дней.
Судья Н.И. Медведева
Вступило в законную силу 01.03.2011