ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ г. Богучар 17 января 2012 г. Судья Богучарского районного суда Воронежской области Жуковская Н.Е. рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании с участием государственного обвинителя – старшего помощника прокурора Богучарского района Воронежской области Голева О.Н., подсудимого Золотарева А. Е., защитника Козловой И.А., представившей удостоверение № 2240 и ордер № 7564, при секретаре Бондаревой Н.В., уголовное дело по апелляционному представлению прокурора Богучарского района Воронежской области на приговор мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 09.12.2011 года, которым Золотарев А. Е., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, <данные изъяты>, ранее судимый приговором и.о. мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 24.08.2011 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ к исправительным работам на срок 6 месяцев с удержанием 5 % из заработной платы осужденного в доход государства, осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, к лишению свободы на срок 1 год 4 месяца условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, УСТАНОВИЛ: Золотарев А.Е. совершил тайное хищение чужого имущества (кражу) при следующих обстоятельствах. 12.09.2011 года примерно в 05.00 часов Золотарев А.Е. пришел к своему знакомому ФИО5, проживающему по адресу: <адрес>. Зайдя в помещение жилой кухни, Золотарев А.Е. увидел, что ФИО5 спит на втором ярусе двухъярусной кровати. В это время Золотарев А.Е. увидел мобильный телефон марки «Нокиа-5228», лежащий на кровати рядом со спящим ФИО5. В это время у Золотарева А.Е. возник умысел, направленный на совершение кражи мобильного телефона марки «Нокиа-5228», принадлежащего ФИО5. Осуществляя свой преступный умысел, направленный на тайное хищение чужого имущества, 12.09.2011 года примерно в 05.00 часов Золотарев А.Е., действуя с прямым умыслом и корыстной целью, находясь в доме ФИО5, расположенном по адресу: <адрес>, воспользовавшись тем, что все спят и за ним никто не наблюдает, совершил кражу мобильного телефона марки «Нокиа-5228», лежащего на втором ярусе кровати, принадлежащего ФИО5. Впоследствии Золотарев А.Е. распорядился похищенным мобильным телефоном марки «Нокиа-5228» по своему усмотрению. Своими преступными действиями Золотарев А.Е. причинил ФИО5 материальный ущерб на сумму 5000 рублей. Приговором мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 09.12.2011 года Золотарев А.Е. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ и ему назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 4 месяца условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев. Прокурор Богучарского района Воронежской области ФИО7 обратился в суд с апелляционным представлением на указанный приговор, считая его подлежащим изменению по тем основаниям, что приговор в отношении Золотарева А.Е. является незаконным ввиду нарушений уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона. В соответствии со ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть приговора должна содержать указание на обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. Во вводной части приговора, приводя данные о личности осужденного, суд указал, что Золотарев А.Е. судим 24.08.2011 года и.о. мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 5 % заработка в доход государства. В описательно-мотивировочной части приговора мировым судьей судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области ошибочно указано, что обстоятельством, отягчающим наказание Золотарева А.Е., является п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ – рецидив преступлений. Вместе с тем, согласно п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести. В судебном заседании государственный обвинитель – старший помощник прокурора Богучарского района Воронежской области Голев О.Н. поддержал апелляционное представление по вышеизложенным основаниям и просит приговор мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 09.12.2011 года изменить, исключив из обстоятельств, отягчающих наказание Золотарева А.Е., п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ, и снизить назначенное ему наказание. Подсудимый Золотарев А.Е. свою вину в совершенном преступлении признал полностью, в судебном заседании не возражает изменить приговор мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 09.12.2011 года, исключив из обстоятельств, отягчающих наказание Золотарева А.Е., п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ, и снизить назначенное ему наказание. Исследовав материалы дела, выслушав участников процесса, суд приходит к выводу, что апелляционное представление прокурора Богучарского района ФИО7 на приговор мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 09.12.2011 года подлежит удовлетворению, а приговор мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 09.12.2011 года – изменению, по следующим основаниям. Приговором мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 09.12.2011 года Золотарев А.Е. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, и ему назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 4 месяца условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев. Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судопроизводства. Действия Золотарева А.Е. квалифицированы судом верно по ч. 1 ст. 158 УК РФ как тайное хищение чужого имущества (кража). При назначении наказания подсудимому Золотареву А.Е. суд в соответствии со ст. 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, которое согласно ст. 15 УК РФ относится к категории небольшой тяжести, личность подсудимого, а также влияние назначенного ему наказания на его исправление и на условия жизни его семьи. Вместе с тем, согласно приговору мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 09.12.2011 года в отношении Золотарев А.Е. в качестве отягчающего наказание обстоятельства согласно п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ признан рецидив преступлений. Согласно п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести. Судом установлено, что Золотарев А.Е. осужден приговором и.о. мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 24.08.2011 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ к исправительным работам на срок 6 месяцев с удержанием 5 % из заработной платы осужденного в доход государства. Таким образом, рецидив преступлений в действиях Золотарева А.Е. отсутствует и не может быть учтен в качестве отягчающего наказание обстоятельства. В связи с признанием рецидива отягчающим наказание обстоятельством, при назначении Золотареву А.Е. наказания с применением правил ст. 68 УК РФ минимальный срок наказания исчислялся как не менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. В настоящее время обстоятельств, отягчающих наказание Золотарева А.Е., судом не установлено, в связи с чем срок наказания Золотареву А.Е. подлежит снижению. Согласно п. 3 ч. 1 ст. 369 УК РФ неправильное применение уголовного закона в случаях, предусмотренных статьей 382 настоящего Кодекса, является основанием отмены или изменения приговора суда первой инстанции и постановления нового приговора. Исходя из изложенного, указание рецидива преступлений как отягчающего наказание Золотарева А.Е. обстоятельства подлежит исключению из приговора мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 09.12.2012 года, а наказание, назначенное Золотареву А.Е. указанным приговором, подлежит снижению. Согласно приговору мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 09.12.2012 года обстоятельств, смягчающих наказание Золотарева А.Е., судом не установлено. Золотарев А.Е. отрицательно характеризуется по месту жительства, не работает, совершил преступление, имея неснятую и не погашенную в установленном законом порядке судимость по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 24.08.2011 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ к исправительным работам на срок 6 месяцев с удержанием 5 % из заработной платы осужденного в доход государства. Материальный ущерб потерпевшему полностью возмещен, потерпевший на строгом наказании не настаивает. Уголовное дело обоснованно рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства. Поскольку в настоящее время вышеперечисленные обстоятельства не изменились, нормы ст. 60 УК РФ применены мировым судьей верно, суд при назначении Золотареву А.Е. наказания не находит оснований для применения ст. ст. 62, 64 УК РФ или изменения назначенного наказания на более мягкое, чем лишение свободы, и полагает возможным назначить Золотареву А.Е. наказание без изоляции от общества с применением ст. 73 УК РФ, снизив назначенное приговором мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района от 09.12.2011 года наказание. С учетом изложенных обстоятельств, оснований для изменения категории преступления, в совершении которого обвиняется Золотарев А.Е., на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, не имеется. На основании изложенного суд полагает приговор мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 09.12.2012 года подлежащим изменению, а апелляционное представление прокурора Богучарского района ФИО7 – подлежащим удовлетворению. Руководствуясь п. 4 ч. 3 ст. 367 УПК РФ, суд ПРИГОВОРИЛ: Апелляционное представление прокурора Богучарского района Воронежской области удовлетворить, приговор мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 09.12.2012 года в отношении Золотарева А. Е. по ч. 1 ст. 158 УК РФ изменить. Признать Золотарева А. Е. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, и назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 1 (один) год. Приговор и.о. мирового судьи судебного участка № 2 Богучарского района Воронежской области от 24.08.2011 года в отношении Золотарева А.Е. по ч. 1 ст. 158 УК РФ, которым Золотареву А.Е. назначено наказание в виде исправительных работ на срок 6 месяцев с удержанием 5 % из заработной платы осужденного в доход государства, исполнять самостоятельно. Обязать Золотарева А.Е. без уведомления УИИ района не менять постоянного места жительства, ежемесячно являться для регистрации в УИИ по месту жительства. Разъяснить потерпевшему ФИО5 его право распорядиться по своему усмотрению вещественным доказательством – мобильным телефоном марки «Нокиа-5228». Приговор может быть обжалован в кассационном порядке в течение 10 суток со дня провозглашения в Воронежский областной суд с соблюдением требований ст. 317 УПК РФ. Судья Н.Е.Жуковская <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты>