Статья 146 часть 2

УА-43/11

ПРИГОВОР
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

г. Благовещенск 13сентября 2011 года

Благовещенский городской суд Амурской области в составе:

председательствующего судьи Бокина Е.А.,

при секретаре: Фрольченко Е.В.,

с участием: государственного обвинителя помощника прокурора г. Благовещенска Кузьмичёвой С.Г.,

осужденного: Логинова А.Е.,

защитника-адвоката Нестерова Е.В., представившего удостоверение *** и ордер *** от ***,

лица, допущенного наравне с адвокатом - ФИО1,

рассмотрев в апелляционном порядке апелляционную жалобу осужденного Логинова А.Е. на приговор мирового судьи Амурской области по Благовещенскому городскому судебному участку *** Чешевой Т.И. от ***, вынесенного в отношении

Логинова Александра Евгеньевича, *** года рождения, уроженца ***, ***, проживающего в ***,

осужденного по ч. 2 ст. 146, ч. 2 ст. 146 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно с испытательным сроком на 1 год,

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи по Благовещенскому городскому судебному участку *** от *** Логинов А.Е. признан виновным по двум фактам незаконного приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта, совершенных в крупном размере, при следующих обстоятельствах:

В период с *** по *** в *** Логинов А.Е. занимался реализацией аудиовизуальной продукции на материальных носителях в формате DVD на несанкционированной торговой точке, находящейся на ***.

В *** года в дневное время в *** у Логинова А.Е. возник преступный умысел, направленный на незаконные приобретение, перевозку и хранение в целях сбыта в крупном размере контрафактных экземпляров аудиовизуальных произведений на материальных носителях в формате DVD и извлечения материальной выгоды путём нарушения исключительных имущественных прав на использование произведений в любой форме правообладателей некоммерческого партнёрства «Российская антипиратская организация по защите прав на аудиовизуальные произведения» (далее по тексту РАПО) и причинения имущественного вреда.

Так, в *** года, около 10 часов 00 минут, в *** Логинов А.Е., реализуя свой преступный умысел, направленный на незаконные приобретение, перевозку и хранение контрафактных экземпляров произведений в крупном размере, в целях сбыта, из корыстных побуждений, с целью извлечения материальной выгоды для себя от незаконного использования авторских прав, осознавая общественную опасность и противоправный характер своих действий, предвидя наступление общественно опасных последствий в виде причинения материального ущерба правообладателям, являющимся членами некоммерческого партнерства РАПО, и желая их наступления, с целью получения выгоды, на территории ***, расположенного по *** у неустановленного лица, в нарушение ст.ст. 1259,1263, 420, 1235 ГК РФ и Федерального закона № 51 ФЗ от 30.11.1994 года (с изменениями от 06.12.2007 года), согласно которым он должен был заключить лицензионный договор с правообладателями фильмов на использование продукции, незаконно приобрёл в целях сбыта материальные носители в формате DVD с экземплярами аудиовизуальных произведений, из которых 350 материальных носителя содержали 928 контрафактных экземпляров произведений, принадлежащих правообладателям, являющимся членами некоммерческого партнёрства РАПО, стоимостью *** рублей за произведение на общую сумму *** рублей, что относится к крупному размеру.

В *** года, в период времени с 11 часов 20 минут до 11 часов 45 минут, в *** Логинов А.Е., продолжая свой преступный умысел, направленный на незаконные хранение и перевозку контрафактных экземпляров произведений в крупном размере, в целях сбыта, из корыстных побуждений, с целью извлечения материальной выгоды для себя от незаконного использования авторских прав, осознавая общественную опасность и противоправный характер своих действий, предвидя наступление общественно опасных последствий в виде причинения материального ущерба правообладателям, являющимся членами некоммерческого партнёрства РАПО, и желая их наступления, с целью получения выгоды, незаконно перевез на автомобиле такси от ***, расположенное по адресу: *** до дома, расположенного по адресу *** 350 материальных носителей формате DVD, содержащих 928 контрафактных экземпляров аудиовизуальных произведений, принадлежащих правообладателям, являющимся членами некоммерческого партнёрства РАПО, которые в тот же день, около 11 часов 50 минут, поместил в ***, расположенного в *** подъезде ***, где незаконно хранил с целью сбыта.

В период с *** по *** в дневное время в *** Логинов А.Е., продолжая преступный умысел, направленный на незаконные хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений в крупном размере в целях сбыта, осознавая общественную опасность и противоправный характер своих действий, предвидя наступление общественно опасных последствий в виде причинения материального ущерба правообладателям, являющимся членами некоммерческого партнёрства РАПО, и желая их наступления, незаконно приобретенные 350 материальных носителей в формате DVD, содержащих 928 контрафактных экземпляров произведений, принадлежащих правообладателям, членами некоммерческого партнёрства РАПО, которые незаконно хранил в ***, расположенного в *** подъезде ***, периодически на автомобиле такси незаконно перевозил на несанкционированную торговую точку, расположенную на ***, где сбывал по цене 100 рублей за один материальный носитель.

*** в дневное время в *** Логинов А.Е., продолжая свои преступные действия, в целях сбыта, на автомобиле такси перевез часть из незаконно приобретенных материальных носителей в формате DVD с контрафактными экземплярами аудиовизуальных произведений, а 204 материальных носителя, содержащие 522 контрафактных экземпляра произведений, принадлежащих правообладателям, являющимся членами некоммерческого партнёрства РАПО, которые незаконно хранил в *** до сбыта на несанкционированной торговой точке, расположенной на *** около *** по ***, где сотрудники милиции в период времени с 16 часов 00 минут до 16 часов 40 минут в ходе осмотра места происшествия обнаружили и изъяли их у Логинова А.Е.

*** в дневное время в *** Логинов А.Е., продолжая свои преступные действия, в целях сбыта, на автомобиле незаконно перевез оставшуюся часть из незаконно приобретенных материальных носителей в формате DVD с контрафактными экземплярами аудиовизуальных произведений, а именно 146 материальных носителей, содержащие 406 контрафактных экземпляра произведений, принадлежащих правообладателям, являющимся членами коммерческого партнёрства РАПО, которые незаконно хранил в *** до сбыта на несанкционированной торговой точке, расположенной на *** около *** по ***, где сотрудники милиции в период времени с 14 часов 23 минуты по 14 часов 47 минут в ходе осмотра места происшествия обнаружили и изъяли их у Логинова А.Е.

Таким образом, Логинов А.Е. незаконно приобрёл, перевозил и хранил в целях сбыта 350 материальных носителей в формате DVD, которые согласно заключению эксперта *** от *** имеют признаки контрафактности, на которых содержались аудиовизуальные произведения, принадлежащие правообладателям, являющимся членами (РАПО), а именно:

***

а всего 928 контрафактных экземпляров аудиовизуальных произведений, стоимостью *** рублей за легальный экземпляр на общую сумму *** рублей, чем причинил правообладателям, являющимся членами РАПО ущерб в крупном размере на общую сумму *** рублей.

Кроме того, в период с *** по *** в *** Логинов А.Е. занимался реализацией аудиовизуальной продукции материальных носителях в формате DVD на несанкционированной торговой точке, находящейся на *** между ***, где Логинов А.Е., имея преступный умысел, направленный на незаконные приобретение, перевозку и хранение в целях сбыта в крупном размере контрафактных экземпляров аудиовизуальных произведений на материальных носителях в формате DVD, из корыстных побуждений, с целью извлечения материальной выгоды для себя путем нарушения исключительных имущественных прав на использование произведений в любой форме правообладателей - членов Некоммерческого партнерства «Российская Антипиратская Организация по защите прав на аудиовизуальные произведения» (далее по тексту РАПО) и причинения имущественного вреда, осознавая общественную опасность и противоправный характер своих действий, предвидя наступление общественно опасных последствий в виде причинения материального ущерба правообладателям, являющимся членами некоммерческого партнёрства РАПО, и желая их наступления, у неустановленных следствием лиц, в нарушение ст.ст. 1259, 1263, 420, 1235 ГК РФ и (Федерального закона № 51 ФЗ от 30.11.1994 года (с изменениями от 06.12.2007 года), согласно которым должен был заключить лицензионный договор с правообладателями фильмов на использование видеопродукции, в период с *** по *** частями незаконно приобрёл в целях сбыта материальные носители в формате DVD с экземплярами аудиовизуальных произведений, из которых 170 материальных носителей содержали 387 контрафактных экземпляров произведений, принадлежащих правообладателям, являющимся членами Некоммерческого партнерства РАПО, стоимостью *** рублей за произведение на общую сумму *** рублей, что относится к крупному размеру.

В период с *** по *** в дневное время в ***, Логинов А.Е., имея преступный умысел, направленный на незаконные хранение и перевозку контрафактных экземпляров произведений в крупном размере, в целях сбыта, из корыстных побуждений, с целью извлечения материальной выгоды для себя от незаконного использования авторских прав, осознавая общественную опасность и противоправный характер своих действий, предвидя наступление общественно опасных последствий в виде причинения реального ущерба правообладателям, являющимся членами некоммерческого Партнерства РАПО, и желая их наступления, с целью получения выгоды, незаконно перевез на такси от *** *** по *** материальные носители в формате DVD с экземплярами аудиовизуальных произведений, из которых 170 материальных носителей, содержали 387 контрафактных экземпляров аудиовизуальных произведений, принадлежащих правообладателям, являющимся членами некоммерческого партнерства РАПО, которые Логинов А.Е. незаконно хранил с целью сбыта в ***, расположенного в *** подъезде ***.

В период с *** по *** в дневное время в *** Логинов А.Е., имея преступный умысел, направленный на незаконные хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений в крупном размере в целях сбыта, осознавая общественную опасность и противоправный характер своих действий, предвидя наступление общественно-опасных последствий в виде причинения материального ущерба правообладателям, являющимися членами Некоммерческого партнерства РАПО, и желая их наступления, незаконно приобретенные 170 материальных носителей в формате DVD, содержащих контрафактных экземпляров произведений, принадлежащих правообладателям, являющимся членами Некоммерческого партнерства РАПО, которые незаконно хранил в ***, расположенного в *** подъезде ***, периодически на автомобиле такси незаконно перевозил на несанкционированную торговую точку, расположенную на ***, где сбывал по цене 100 рублей за один материальный носитель.

*** в дневное время в *** Логинов А.Е., продолжая свои преступные действия, в целях сбыта, на автомобиле такси незаконно перевез незаконно приобретенные 170 материальных носителей в формате DVD, содержащие 387 контрафактных экземпляров произведений, принадлежащих правообладателям, являющимся членами некоммерческого партнёрства РАПО, которые незаконно хранил в *** до сбыта несанкционированной торговой точке, расположенной на ***, где сотрудники милиции в период времени с 14 часов 11 минут по 18 часов 10 минут в ходе осмотра места происшествия обнаружили и изъяли их у Логинова А.Е.

Таким образом, Логинов А.Е. незаконно приобрел, перевозил и хранил в целях сбыта 170 материальных носителей в формате DVD, которые согласно заключению эксперта *** от *** имеют признаки контрафактности, на которых содержались аудиовизуальные произведения, принадлежащие правообладателям, являющимся членами «Российской Антипиратской Организации по защите прав на аудиовизуальные произведения» (РАПО), а именно:

***

***, а всего 387 контрафактных экземпляров аудиовизуальных произведений стоимостью *** рублей за легальный экземпляр на общую сумму *** рублей, чем причинил правообладателям, являющимся членами РАПО ущерб в крупном размере на общую сумму *** рублей,

Не согласившись с приговором мирового судьи, осужденный Логинов А.Е. обратился в Благовещенский городской суд Амурской области с апелляционной жалобой, в обоснование которой указал, что он не согласен с приговором суда в части гражданского иска. Считает, что при решении гражданского иска должен применяться ГПК РФ и ГК РФ. Логинов А.Е. полагает, что в материалах дела нет доказательств, подтверждающих факт осуществления им действий по передаче права собственности на данные произведения и получения им прибыли от их продаж на сумму *** рублей. Прибыль он не получил, диски у него были изъяты, реального вреда от его действий не наступило. На основании этого просит приговор мирового судьи в части гражданского иска изменить, в исковых требованиях некоммерческого партнерства «Российская антипиратская организация по защите прав на аудиовизуальные произведения» отказать.

В судебном заседании апелляционной инстанции подсудимый Логинов А.Е. доводы жалобы поддержал. Защитник и лицо, допущенное судом наравне с адвокатом, поддержали доводы апелляционной жалобы.

Государственный обвинитель просил приговор мирового судьи изменить, переквалифицировать действия Логинова А.Е. на новую редакцию закона от 7 марта 2011 года, в части гражданского иска приговор отменить, оставить за гражданским истцом право на удовлетворение гражданского иска и передать вопрос о размере возмещения гражданского иска для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства.

Выслушав пояснения сторон, исследовав и проверив материалы уголовного дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам:

Как видно из материалов дела, в ходе предварительного расследования при ознакомлении с материалами уголовного дела в порядке ст.217 УПК РФ Логинов А.Е. заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в отношении него в особом порядке.

В судебном заседании подсудимый согласился с предъявленным ему обвинением и поддержал заявленное ходатайство, пояснив, что ходатайство заявлено добровольно, после консультации с защитником.

Последствия постановления приговора в особом порядке Логинову А.Е. разъяснялись. Указанные последствия ему были ясны.

Оснований сомневаться в обоснованности предъявленного Логинову А.Е. обвинения у суда не имелось.

С согласия сторон ходатайство о постановлении приговора в особом порядке судом удовлетворено.

Судебное заседание проведено судом в соответствии с требованиями ст.316 УПК РФ.

Обстоятельства, при которых Логинов А.Е. совершил указанные в приговоре преступления, подлежащие доказыванию в силу ст.73 УПК РФ, по настоящему делу установлены правильно.

Судом первой инстанции, верно квалифицированы действий Логинова А.Е. по ч. 2 ст. 146 УК РФ - как незаконные приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта, совершенные в крупном размере; по ч. 2 ст. 146 УК РФ - как незаконные приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта, совершенные в крупном размере.

Согласно приговора мирового судьи Амурской области по Благовещенскому городскому судебному участку *** при назначении вида и размера наказания Логинову А.Е., суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, влияние назначенного наказания на исправление подсудимого, на условия его жизни, данные его личности, смягчающие обстоятельства.

В качестве обстоятельства смягчающего наказание Логинову А.Е., суд признал: полное признание подсудимым вины.

Положение ч. 7 ст. 316 УПК РФ, в соответствие с которым при постановлении приговора в особом порядке назначаемое подсудимому наказание не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, мировым судьей нарушено не было.

Однако, мировой судья при осуждении Логинова А.Е. не учёл, что Федеральным Законом от 7 марта 2011 года №26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ», в ч.2 ст.146 УК РФ, внесены изменения и дополнения, а именно введён новый вид наказания - исправительные работы на срок до двух лет

Согласно ст. 10 УК РФ «Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость». Поскольку Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» в ч. 2 ст. 146 УК РФ внесены изменения улучшающие положение лица, совершившего преступление, суд квалифицирует действия Логинова А.Е. по ч.2 ст.146, ч.2 ст.146 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года.

Несмотря, на то, что в настоящее время в ч.2 ст.146 УК РФ введён новый вид наказания, суд не находит оснований для назначения данного вида наказания и приходит к выводу о необходимости оставления наказания Логинову А.Е. в виде лишения свободы, так как менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижения целей наказания.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что приговор мирового судьи Амурской области по Благовещенскому судебному участку *** от ***, в отношении Логинова А.Е. подлежит изменению, так как мировым судьёй неправильно применён уголовный закон, что в соответствии с п.3 ч.1 ст.369, 382 УПК РФ является основанием для изменения приговора суда.

Рассматривая доводы апелляционной жалобы по гражданскому иску, суд приходит к следующим выводам:

Суд удовлетворил исковые требования Некоммерческого партнёрства «Российской Антипиратской Организации по защите прав на аудиовизуальные произведения» и взыскал с Логинова А.Е. в счёт погашения материального ущерба *** рублей.

Однако, из протокола судебного заседания суда первой инстанции от *** (том №3 л.д. 119-123), следует, что в судебном заседании исследовалось в части гражданского иска, только постановление о признании гражданским истцом том №2 л.д.178 на сумму *** рублей. Исковые заявления, а также постановление о признании гражданским истцом на другие суммы, мировым судьёй не исследовались. Решение о взыскании суммы ущерба в размере *** рублей судом в приговоре в описательно-мотивировочной и резолютивной частях приговора не мотивировано.

Данное нарушение противоречит требованию закона, придаваемого пунктом №19 Постановления Пленума ВС РФ от 29 апреля 1996 года №1 «О судебном приговоре», согласно которому, суд обязан привести в приговоре мотивы, обосновывающие полное или частичное удовлетворение иска либо отказ в нем, указать с приведением соответствующих расчетов размеры, в которых удовлетворены требования истца, и закон, на основании которого разрешен гражданский иск. При постановлении обвинительного приговора суд обязан разрешить предъявленный по делу гражданский иск. Лишь при необходимости произвести дополнительные расчеты, связанные с гражданским иском, требующие отложения судебного разбирательства, и когда это не влияет на решение суда о квалификации преступления, мере наказания и по другим вопросам, возникающим при постановлении приговора, суд может признать за гражданским истцом право на удовлетворение гражданского иска и передать вопрос о размере возмещения гражданского иска для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства.

Из материалов уголовного дела, следует, что в ходе расследования уголовного дела представителем Некоммерческого партнёрства «Российской Антипиратской Организации по защите прав на аудиовизуальные произведения» заявлены гражданские иски на общую сумму *** рублей. Данная сумма сложилась в виде недополученной прибыли от использования контрафактной продукции, т.е. представителем потерпевшего заявлена сумма убытков неполученных в результате незаконных действий Логинова А.Е.

Согласно ч.2 с.15 ГК РФ - под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Учитывая, что предметом гражданского иска в уголовном процессе может быть, только причинённый преступлением ущерб и ещё не возмещённый, суд апелляционной инстанции полагает, что для определения понесённых убытков Некоммерческого партнёрства «Российской Антипиратской Организации по защите прав на аудиовизуальные произведения», необходимы дополнительные расчёты, которые отсутствуют в материалах уголовного дела.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что приговор мирового судьи Амурской области по Благовещенскому судебному участку *** от ***, в отношении Логинова А.Е. в части гражданского иска подлежит отмене, с признанием за гражданским истцом - Некоммерческим партнёрством «Российская Антипиратская Организация по защите прав на аудиовизуальные произведения» права на удовлетворение гражданского иска и передать вопрос о размере возмещения гражданского иска для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства.

На основании изложенного, руководствуясь п.3 ч.1 ст.369, 382 УПК РФ, суд,

ПРИГОВОРИЛ:

Приговор мирового судьи Амурской области по Благовещенскому городскому судебному участку *** от *** в отношении Логинова Александра Евгеньевича изменить:

-переквалифицировать действия с ч.2 ст.146 РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ) - по эпизоду с *** по *** на ч.2 ст.146 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год;

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, назначить Логинову А.Е. наказание по совокупности преступлений, путём поглощения менее строгого наказания более строгим в виде лишением свободы на срок на 1 год.

На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком на 1 год.

Приговор мирового судьи Амурской области по Благовещенскому городскому судебному участку *** от *** в отношении Логинова А.Е. в части удовлетворения исковых требований Некоммерческого партнёрства «Российской Антипиратской Организации по защите прав на аудиовизуальные произведения» и взыскания с Логинова А.Е. в счёт погашения материального ущерба *** рублей, отменить.

Признать за гражданским истцом - Некоммерческим партнёрством «Российская Антипиратская Организация по защите прав на аудиовизуальные произведения» право на удовлетворение гражданского иска и передать вопрос о размере возмещения гражданского иска для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства.

Апелляционную жалобу осужденного Логинова А.Е. - удовлетворить.

Приговор может быть обжаловано в кассационном порядке в Амурский областной суд через Благовещенский городской суд в течение 10 суток со дня его провозглашения.

Судья Благовещенского городского

суда Амурской области Е.А. Бокин