Дело № 2-806/2011
З А О Ч Н О Е Р Е Ш Е Н И Е
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
«13» декабря 2011 года п. Березовка
Березовский районный суд Красноярского края
в составе председательствующего судьи Яловка С.Г.,
при секретаре Соловьевой С.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Зальцмана Владимира Райнгольдовича к обществу с ограниченной ответственности «Водолей-2», Лисенкову Михаилу Петровичу, Зырянову Виктору Елизаровичу, Серовой Любови Владимировне, Бахревой Оксане Сергеевне, Лисенкову Артему Михайловичу о признании незаконным и подлежащим отмене решения собрания учредителей общества с ограниченной ответственности «Водолей-2» в части приостановки полномочий единоличного органа общества - директора с предоставлением ему отпуска без сохранения заработной платы, о признании незаконным и подлежащим отмене приказа о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества - директора с 14 час. 00 мин. ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула,
установил:
Зальцман В.Р. обратился в суд с иском к ООО «Водолей-2», Лисенкову М.П., Зырянову В.Е., Серовой Л.В., Бахаревой О.С., Лисенкову А.М., в котором после уточнения исковых требований просил:
- признать незаконным и подлежащим отмене решение собрания учредителей ООО «Водолей-2» в части приостановки полномочий единоличного органа ООО «Водолей-2» - директора Зальцмана В.Р. с 14 часов 00 минут ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ с предоставлением отпуска без сохранения заработной платы, в связи с существенным нарушением условий устава общества и принятием решений, не входящих в компетенцию директора общества, которые могли привести к ликвидации предприятия,
- признать незаконным и подлежащим отмене приказ ООО «Водолей-2» №23 от ДД.ММ.ГГГГ о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора) Зальцмана В.Р. с 14 час. 00 мин. ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ,
- взыскать заработную плату за время вынужденного прогула по инициативе работодателя в сумме 53 009,74 руб.
Исковые требования мотивированы тем, что Зальцман В.Р. в течении двух лет с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ на основании решения учредителей общества являлся директором ООО «Водолей-2» (срочный трудовой договор от ДД.ММ.ГГГГ).
В соответствии с учредительными документами ООО «Водолей-2» учредителями общества являются: Зальцман В.Р., Лисенков М.П. Зырянов В.Е., каждому из которых принадлежит по 25% уставного капитала, Бахарева О.С. и Лисенков A.M., которым принадлежит по 8% уставного капитала, а также Серова Л.В., размер доли которой в уставном капитале составляет 9%.
ДД.ММ.ГГГГ учредителями общества проведено собрание учредителей, на котором принято решение приостановить полномочия единоличного исполнительного органа общества - директора Зальцмана В.Р. с 14 часов 00 минут ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ с предоставлением отпуска без сохранения заработной платы, в связи с существенным нарушением им условии устава общества и принятии решений, не входящих в компетенцию директора общества, которые могут привести к ликвидации предприятия.
Истец утверждает, ему не было известно о том, что ДД.ММ.ГГГГ состоится собрание учредителей общества, - о собрании извещен не был, с повесткой дня и вопросами, вынесенными на рассмотрение общего собрания, не ознакомлен.
Истец считает, что до настоящего времени ему аргументировано не предоставлено доказательств совершения им действий, могущих привести к ликвидации предприятия. Никаких предварительных проверок, либо актов, подтверждающих неправомерность действий истца, учредителями не предоставлено.
В соответствии с п. 2 протокола заочного голосования № 1 общего собрания учредителей от ДД.ММ.ГГГГ, принято решение передать полномочия единоличного исполнительного органа (директора) общества с 14 часов 00 минут ДД.ММ.ГГГГ управляющему, на должность которого утвердить Бахареву О.С. с заключением трудового договора на тех же условиях, что и с истцом.
На основании протокола заочного голосования № 1 общего собрания учредителей от ДД.ММ.ГГГГ ООО «Водолей-2» в лице управляющей Бахаревой О.С. был издан приказ № 23 от ДД.ММ.ГГГГ о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора) с 14 час. 00 мин ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. На период приостановления полномочий директора заработная плата не начисляется.
Истец полагает, что фактически с Бахаревой О.С. заключен трудовой договор директора «на тех же условиях».
Истец считает, что он добросовестно исполнял свои обязанности по управлению обществом, и никогда не принимал решений, которые могли бы привести к ликвидации общества.
Вышеуказанные действия истец расценивает как свое фактическое отстранение от осуществления обязанностей по трудовому договору и лишение источника дохода - своей заработной платы, что является незаконным, так как работодателю законодательством не предоставлено право направлять работников в отпуск без сохранения заработной платы.
В соответствии со ст. 128 ТК РФ отпуск без сохранения заработной платы может быть предоставлен только на основании письменного заявления работника. В период такого отпуска заработная плата работнику не выплачивается и средний заработок за ним также не сохраняется.
Поскольку направление работников в отпуск без сохранения заработной платы путем издания соответствующего приказа или без такового при отсутствии добровольного волеизъявления работника является нарушением трудового законодательства, данный вид отпуска работника без добровольного волеизъявления, по мнению истца, следует квалифицировать как вынужденный прогул. Время этого отпуска не может быть отнесено к простою по вине работодателя. Простой предполагает временную приостановку работ, время простоя включается в рабочее время, тогда как отпуск без сохранения заработной платы, в который работник направлен по инициативе работодателя, включается во время отдыха и не входит в рабочее время. Поэтому отпуск без сохранения заработной платы по инициативе работодателя является временем вынужденного прогула, которое подлежит оплате исходя из среднего заработка работника.
В судебное заседание истец Зальцман В.Р. не явился, его интересы в суде представляет Исаков А.И., действующий на основании доверенности от 29.07.2011 года.
Также не явились в судебное заседание представитель ответчика ООО «Водолей-2» и ответчики Лисенков М.П., Зырянов В.Е., Серова Л.В., Бахарева О.С., Лисенков А.М., о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом, заявлений от них об отложении рассмотрения дела, равно как и о рассмотрении дела в их отсутствие в суд не поступало.
С согласия представителя истца суд рассматривает дело в порядке заочного производства.
В судебном заседании представитель истца – Исаков А.И. исковые требования поддержал в полном объеме по вышеизложенным основаниям, просил их удовлетворить.
Ранее от представителя ответчика ООО «Водолей-2» Бахаревой О.С., также являющейся ответчицей по делу, в суд поступал письменный отзыв на исковое заявление. По мнению ответчика, решение учредителей ООО «Водолей-2» от ДД.ММ.ГГГГ, принятое в форме заочного голосования, соответствует уставу общества, а именно п. 11.4 устава, согласно которому к исключительной компетенции общего собрания участников общества относится (п. 11.4.3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним.
Кроме того, ТК РФ предусматривает, что в случае принятия руководителем организации необоснованных решений, повлекших нарушение сохранности имущества, неправомерно использование средств либо иные негативные последствия для организации, трудовой договор с ним может быть прекращен.
ООО «Водолей-2» 01.04.2010 года с администрацией п. Березовка Березовского района Красноярского края и ООО «Водолей» был заключен долгосрочный договор уступки прав и обязанностей на аренду недвижимого имущества (котельные) по договору аренды № 2 от ДД.ММ.ГГГГ. В соответствии с договором ООО «Водолей-2» занимается производственной деятельностью по производству тепловой энергии в горячей воде. Директор ООО «Водолей-2» Зальцман В.Р. ДД.ММ.ГГГГ направил письмо исх. № 55 на имя Главы п. Березовка Суслова С.А. (собственнику муниципального имущества) о расторжении договора уступки прав и обязанностей на аренду недвижимого имущества (котельные), не согласовав данное решение с общим собранием учредителей ООО «Водолей-2». Данное решение директора общества могло привести к прекращению работы, ликвидации предприятия и увольнению его персонала в количестве 30 чел., так как общество занимается только производством тепловой энергии и других доходов не имеет. Приняв данное решение, по мнению ответчика, Зальцман В.Р. существенно нарушил п.п. 11.4.24, 11.4.26, 11.4.33 устава общества и положения трудового договора с обществом.
С требованиями истца о взыскании заработной платы за время вынужденного прогула в сумме 53 009,94 руб. (33 225,45 руб. и 19 784,49 руб.) ООО «Водолей-2» не согласно, так как им стало известно, что Зальцман В.Р. работает по совместительству у другого работодателя, в нарушение ст. 276 ТК РФ не запросив предварительного разрешения уполномоченного органа юридического лица на работу по совместительству.
Выслушав представителя истца, исследовав материалы дела, суд находит иск подлежащим частичному удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии с ч. 1 ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Согласно уставу общества (утвержден в новой редакции решением общего собрания участников ООО «Водолей-2», протокол № 3 от 24.12.2009 года), ООО «Водолей-2» является действующим юридическим лицом, общество является коммерческой организацией.
Правовое положение ООО «Водолей-2», права и обязанности его участников определяются в соответствии с разделом 4 параграфа 2 главы 4 ГК РФ и Федеральным законом РФ от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее Закон об обществах с ограниченной ответственностью).
В п.п. 11.1-11.2 устава общества указано, что высшим органом управления общества является общее собрание участников общества, которое может быть очередным или внеочередным. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при приня тии решений. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Как следует из материалов дела, как истец Зальцман В.Р.(25%), так и ответчики Лисенков М.П.(25%), Зырянов В.Е.(25%), Серова Л.В.(9%), Бахарева О.С.(8%), Лисенков А.М.(8%) являются учредителями ООО «Водолей-2».
Из материалов дела, в том числе, устава общества, трудового договора с директором общества с ограниченной ответственностью (без испытания) от ДД.ММ.ГГГГ, трудовой книжки № на имя Зальцмана В.Р., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, положения о директоре, утвержденного решением учредителей ООО «Водолей-2» (протокол № 3 от ДД.ММ.ГГГГ), приказа № 43 от ДД.ММ.ГГГГ по ООО «Водолей-2» судом установлено, что директор общества избирается общим собранием участников общества сроком на 2 года, с которым подписывается срочный трудовой договор, который определяет его трудовые права, обязанности и ответственность, условия оплаты, гарантии…, к компетенции директора относится текущее руководство деятельностью общества, директор без доверенности действует от имени общества, в том числе, представляет его интересы и совершает сделки, с согласия сторон трудового договора, директору по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, если это не отразится на нормальной деятельности общества (п.п. 2.1,2.4,3.1,3.2,5.8 Положения о директоре); ДД.ММ.ГГГГ между ООО «Водолей-2» и Зальцманом В.Р. заключен срочный трудовой договор, согласно которому истец был назначен на должность директора ООО «Водолей-2» на основании решения собрания участников общества (Протокол № 5 от ДД.ММ.ГГГГ). Согласно условий договора общество является основным местом работы работника, который может занимать иные оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения общего собрания участников общества. Трудовой договор вступает в силу с момента подписания – ДД.ММ.ГГГГ и действует до ДД.ММ.ГГГГ. Каких-либо положений о возможности приостановления полномочий единоличного органа ООО «Водолей-2» - директора ни положение о директоре, ни трудовой договор, ни устав общества не содержат. ДД.ММ.ГГГГ Зальцман В.Р. уволен по истечению срока трудового договора на основании п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.
Согласно ст. 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью:
1. Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.
2. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.
Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества.
Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества.
В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях способом, указанным в пункте 1 настоящей статьи.
3. К информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.
Если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом общества, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении.
Указанные информация и материалы в течение тридцати дней до проведения общего собрания участников общества должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.
4. Уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указанные в настоящей статье.
5. В случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.
В соответствии со ст. 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью:
1. Общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной настоящим Федеральным законом, уставом общества и внутренними документами общества, порядок проведения общего собрания участников общества устанавливается решением общего собрания участников общества.
2. Перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников общества.
Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные), быть оформлена в соответствии с требованиями пунктов 4 и 5 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации или удостоверена нотариально.
Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.
3. Общее собрание участников общества открывается в указанное в уведомлении о проведении общего собрания участников общества время или, если все участники общества уже зарегистрированы, ранее.
4. Общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Общее собрание участников общества, созванное советом директоров (наблюдательным советом) общества, ревизионной комиссией (ревизором) общества, аудитором или участниками общества, открывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества, председатель ревизионной комиссии (ревизор) общества, аудитор или один из участников общества, созвавших данное общее собрание.
5. Лицо, открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. Если уставом общества не предусмотрено иное, при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания участников общества имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном общем собрании.
6. Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества.
Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.
Не позднее чем в течение десяти дней после составления протокола общего собрания участников общества исполнительный орган общества или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязаны направить копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.
7. Общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.
8. Решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.
Решения по вопросам, указанным в подпункте 11 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, принимаются всеми участниками общества единогласно.
Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.
9. Уставом общества может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества.
При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов.
10. Решения общего собрания участников общества принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом общества.
В силу ст. 38 Закона об обществах с ограниченной ответственностью:
1. Решение общего собрания участников общества может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования (опросным путем). Такое голосование может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.
Решение общего собрания участников общества по вопросам, указанным в подпункте 6 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, не может быть принято путем проведения заочного голосования (опросным путем).
2. При принятии решения общим собранием участников общества путем проведения заочного голосования (опросным путем) не применяются пункты 2, 3, 4, 5 и 7 статьи 37 настоящего Федерального закона, а также положения пунктов 1, 2 и 3 статьи 36 настоящего Федерального закона в части предусмотренных ими сроков.
3. Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.
Как видно из содержания устава общества, порядок созыва и проведения общего собрания участников в форме заочного голосования не определен.
В нарушение ст. 56 ГПК РФ ООО «Водолей-2» внутренний документ общества, регламентирующий порядок проведения именно заочного голосования суду не представлен, в связи с чем, суд приходит к выводу об отсутствие указанного документа у общества.
Согласно ст. 43 вышеуказанного закона, решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.
Уставом ООО «Водолей-2» предусмотрено, что участники общества имеют право участвовать в управлении делами общества, в том числе, путем участия в общих собраниях участников лично, либо через своего представителя, вносить предложения по повестке дня, отнесенные к компетенции общего собрания участников (п. 6.2.1, 6.2.9).
Согласно п. 11.3 устава руководство текущей деятельностью общества осуществляет единоличный исполни тельный орган общества - директор, который подотчетен общему собранию участников общества. К исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся, в том числе, образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий. А также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним (п. 11.4.3 устава, ст. 32 Закона об общества с ограниченной ответственностью). Директор общества избирается общим собрание участников общества (п. 11.4.21 устава). Срок полномочий директора составляет два года. Директор может переизбираться неограниченное число раз (п. 11.4.23 устава). Директор обязан в своей деятельности соблюдать требования действующего за конодательства, руководствоваться требованиями устава общества, решениями орга нов управления общества, принятыми в рамках их компетенции, а также заключен ными обществом договорами и соглашениями, в том числе заключенными с общест вом трудовыми договорами. Директор обязан действовать в интересах общества добросовестно и разумно и нести ответственность за свои действия в соответствии с действующим законодательством. Директор руководит текущей деятельностью общества и решает все вопросы, которые не отнесены уставом и законом к компетенции общего собрания участников общества (п.п. 11.4.24-11.4.27 устава). Директор без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его ин тересы и совершает сделки, обеспечивает выполнение решений общего собрания, подготавливает материалы, проекты и предложения по вопросам, выносимым на рассмотрение общего собрания участников, распоряжается имуществом общества в пределах, установленных общим собранием участников, уставом и действующим законодательством (п. 11.04.28 устава).
В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать физическое лицо, за исключением передачи полномочий по договору управляющему в соответствии с Законом об обществах с ограниченной ответственностью (п. 11.4.29 устава).
Порядок деятельности директора принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также контрактом, заключенные между обществом и директором. Директор общества должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Директор общества несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами (п.п. 11.4.32-11.4.33 устава).
Решение вопроса избрания директора общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества. Общее собрание участников не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня и не отнесенным к его компетенции (п.п. 11.4.20, 11.4.36 устава).
Возможность принятия общим собранием участников общества решения о приостановлении полномочий лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, прямо не предусмотрена ни уставом общества, ни положениями закона об обществах с ограниченной ответственностью.
В силу п.п. 11.5-11.8 устава собрание ведет председатель общего собрания участников, выбранный из состава участников Общества. Решение общего собрания участников принимается открытым голосованием. Решение общего собрания участников, принятое с нарушением требований федеральных законов, иных правовых актов РФ, устава общества и нарушающее права и законные инте ресы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Если не собран кворум (не менее 2/3 от общего числа голосов), то собрание распускается.
В соответствии с п.п. 11.10-11.20 устава директор общества утверждает повестку дня и организует подготовку к проведению общих собраний участников общества. Директор общества обязан известить участников о дате и месте проведения общего собрания участников, повестке дня, обес печить ознакомление участников с документами и материалами, выносимыми на рас смотрение общего собрания участников и осуществить другие необходимые действия не позднее, чем за 30 дней до даты проведения собрания. Общее собрание участников общества не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня. Сообщение участникам о проведении общего собрания участников осуществляется устно и сообщается лично каждому участнику. К информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников, относятся, в том числе, сведения о кандидатурах на должность директора. Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее, чем за 15 дней до его проведения. Внеочередные собрания созываются директором по инициативе директора, по требо ванию аудитора, а также участников, обладающих в совокупности не менее чем 10% от общего числа голосов участников общества. Директор общества должен в течение 5 дней после поступления требования о созыве внеочередного собрания принять решение о созыве внеочередного собрания и назначения даты его проведения. При принятии решения о проведении внеочередного собрания, оно должно быть проведено не позднее 45 дней со дня получения требования. Решение директора общества об отказе от созыва внеочередного общего собрания участников по требованию участников или аудитора может быть обжаловано в суд. В случае, если в течение 5 дней с даты предъявления требования участников, обладающих в совокупности не менее чем 10% от общего числа го лосов участников, не принято решение о созыве внеочередного общего собраний участников или принято решение об отказе от его созыва, внеочередное общее соб рание может быть созвано лицами, требующими его созыва. Все расходы по созыву и проведению внеочередного общего собрания осуществляются за счет общества. Голосование на общем собрании проводится закрыто (тайно), если этого требуют участники, обладающие не менее 10% голосов, которыми обладают присутствующие на собрании участники (представители участников). В остальных случаях все решения принимаются открытым голосованием. Участник вправе обратиться, в суд с заявлением о признании недействительным ре шения общего собрания, принятого с нарушением действующего законодательства или настоящего устава, если участник не присутствовал на общем собрании либо голосовал против принятого решения.
Из содержания протокола заочного голосования № 1 общего собрания учредителей ООО «Водолей-2» от ДД.ММ.ГГГГ усматривается, что согласно ст. 38 Закона об обществах с ограниченной ответственностью голосование учредителей ООО «Водолей-2» было проведено в форме заочного голосования. Дата окончания голосования: 11 час. 00 мин. ДД.ММ.ГГГГ. Общее число учредителей ООО «Водолей-2»: 6 человек – 100%, Лисенков М.П., Зальцман В.Р., Зырянов В.Е. по 25%, Серова Л.В. 9%, Бахарева О.С. и Лисенков А.М. по 8%. Общее число заочно голосовавших учредителей ООО «Водолей-2»: 5 человек – 75% (все за исключением Зальцмана В.Р.). Заочное голосование признано состоявшимся.
Вопросы, внесенные в повестку дня:
1. Приостановка полномочий единоличного исполнительного органа общества - директора Зальцмана В.Р. с 14 час. 00 мин. ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ с предоставлением отпуска без сохранения заработной платы, в связи с существенным нарушением условий устава общества и принятия решений, не входящих в компетенцию директора общества, которые могли привести к ликвидации предприятия.
2. О передаче полномочий единоличного исполнительного органа (директора) ООО «Водолей-2» с 14 час. 00 мин. ДД.ММ.ГГГГ управляющему, утверждение на должность управляющего кандидатуры Бахаревой О.С. с заключением трудового договора на тех же условиях.
По обоим вопросам единогласно (75% голосов) приняты положительные решения на предложенных условиях.
На основании решения общего собрания учредителей ООО «Водолей-2» от ДД.ММ.ГГГГ Бахаревой О.С. издан приказ № 23 от ДД.ММ.ГГГГ о приостановлении полномочий директора общества Зальцмана В.Р. с ДД.ММ.ГГГГ с 14 час. 00 мин. по ДД.ММ.ГГГГ с одновременной передачей его полномочий управляющей Бахаревой О.С.
Последующими протоколами общих собраний учредителей от ДД.ММ.ГГГГ № 2 и от ДД.ММ.ГГГГ № 3 полномочия управляющего ООО «Водолей-2» Бахаревой О.С. продлевались по ДД.ММ.ГГГГ и до ДД.ММ.ГГГГ, соответственно, с заключением с ней трудового договора на тех же условиях.
На основании данный решений общих собраний учредителей ООО «Водолей-2» управляющей Бахаревой О.С. изданы приказы № 37 от ДД.ММ.ГГГГ и № 43 от ДД.ММ.ГГГГ о приостановлении полномочий директора общества Зальцмана В.Р. с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ с одновременной передачей его полномочий управляющей Бахаревой О.С.
Согласно ст. 35 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров, ревизионной комиссии, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения соответствующего требования обязан его рассмотреть и принять решение о проведении общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. В случае если в течение установленного срока не принято решение о проведении общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.
Таким образом, в силу указанной нормы лицом, полномочным созывать общее собрание участников общества, является его исполнительный орган (директор). Лица, инициирующие проведение собрания, наделяются таким полномочием непосредственно только в том случае, если их требование о проведении собрания, заявленное ими в установленном законом порядке, исполнительным органом общества не удовлетворено. При этом закон не предусматривает обстоятельств, изменяющих указанный порядок созыва общего собрания участников общества.
В обоснование иска Зальцман В.Р. ссылается на то, что положения Закона об обществах с ограниченной ответственностью при проведении ДД.ММ.ГГГГ общего собрания в форме заочного голосования соблюдены не были.
Из пояснений представителя истица судом установлено, и ответчиками не оспаривается, что истец уведомлений о проведении ДД.ММ.ГГГГ общего собрания в форме заочного голосования не получал, участия в данном собрании не принимал, не голосовал по вопросам его повестки дня, протокол от ДД.ММ.ГГГГ не подписывал. Участники общества к истцу, как к директору общества по вопросу проведения общего собрания учредителей, не обращались.
ООО «Водолей-2» и его учредителями в нарушение положений ст. 56 ГПК РФ доказательств обращения учредителей общества к исполнительному органу (директору) общества с требованием о проведении общего собрания участников общества, сообщения учредителю ООО «Водолей-2» Зальцману В.Р. о проведении ДД.ММ.ГГГГ общего собрания участников общества путем проведения заочного голосования, предлагаемой повестке дня, о возможности ознакомления до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, о возможности внесения предложений о включении в повестку дня дополнительных вопросов, а также о сроках окончания процедуры голосования, адрес, куда участнику необходимо представить документ с итогами голосования, суду не представлено.
В связи с этим оснований полагать, что общее собрание участников общества ДД.ММ.ГГГГ созвано в установленном законом порядке не имеется.
Установленные при рассмотрении настоящего дела нарушения процедуры проведения оспариваемого собрания суд признает существенными, поскольку истец как участник общества был лишен права участвовать в управлении обществом (ч. 1 п. 1 ст. 8 Закона об общества с ограниченной ответственностью), при этом в повестку данного собрания были поставлены вопросы, решения по которым являлись существенными и важными для всех его участников независимо от размера принадлежащих истцу долей в уставном капитале общества. Предусмотренные п. 5 ст. 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью основания считать названное собрание правомочным отсутствуют.
Следовательно, решение собрания учредителей общества, оформленное протоколом от ДД.ММ.ГГГГ N 1 является незаконным, независимо от причин, послуживших основанием для приостановления полномочий директора общества (в обоснование доводов ответчики представили договор от ДД.ММ.ГГГГ уступки прав и обязанностей к договору аренды № 2 от ДД.ММ.ГГГГ на аренду недвижимого имущества, заключенный между администрацией п. Березовка Березовского района Красноярского края, ООО «Водолей», ООО «Водолей-2», уведомление главе п. Березовка за подписью директора ООО «Водолей-2» о направлении конкурсному управляющему ООО «Водолей» предложения о расторжении договора от ДД.ММ.ГГГГ), равно как и независимо от того, что голосование Зальцмана В.Р., как участника общества, не могло повлиять на результаты голосования.
Как видно из приказа № 23 от ДД.ММ.ГГГГ о приостановлении с 14 часов 00 минут ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора) Зальцмана В.Р., в приказе указано, что на период приостановления полномочий директора заработная плата ему не начисляется, Зальцман В.Р. ознакомлен с данным приказом ДД.ММ.ГГГГ, сделал отметку, что не согласен.
Согласно листкам нетрудоспособности № 002 764 485 124 №016 785 795 334, № 017 017 661 555 Зальцман В.Р. был нетрудоспособен в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (последний листок нетрудоспособности не закрыт).
Между тем, в соответствии со ст. 56 ТК РФ обязанность предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату возложена на работодателя.
В соответствии со ст. 128 ТК РФ, по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем.
Возможность направления работника в отпуск без содержания по инициативе работодателя без соответствующего заявления работника о предоставлении ему такого отпуска действующим трудовым законодательством не предусмотрена, равно как и не предусмотрена возможность приостановления полномочий руководителя организации. Статьей 278 ТК РФ предусмотрены лишь дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации.
В силу положений ст. 76 ТК РФ отстранение от работы - временное недопущение работника к выполнению им своих трудовых обязанностей по основаниям, перечисленным в Трудовом кодексе, в других федеральных законах и иных нормативных правовых актах Российской Федерации. Отстранение от работы производится либо по инициативе работодателя, либо по инициативе (по требованию) органов и должностных лиц, специально уполномоченных на это федеральными законами и иными нормативными правовыми актами.
Перечень оснований отстранения работника от выполнения работы, предусмотренный в указанной статье, не является исчерпывающим, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и другие случаи, при которых работодатель обязан отстранить работника от выполнения им своих трудовых обязанностей.
Отстранение от работы (недопущение к работе) по существу является отказом работодателя от выполнения своей главной обязанности по трудовому договору - предоставить работу по обусловленной трудовым договором трудовой функции (ст. 22, 56 ТК РФ). Закон допускает такие действия работодателя в случаях, строго регламентированных законодательством.
Действующим законодательством, такого основания, как существенное нарушение условий устава общества и принятие решений, не входящих в компетенцию директора общества, не предусмотрено.
Следовательно, решение учредителей о приостановке полномочий директора общества Зальцмана В.Р. независимо от соблюдения либо несоблюдения процедуры проведения общего собрания учредителей в форме заочного голосования ДД.ММ.ГГГГ является незаконным, как принятое в нарушение норм трудового законодательства, а, соответственно, также является незаконным изданный во исполнение данного решения приказ ООО «Водолей-2» № 23 от ДД.ММ.ГГГГ о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора) Зальцмана В.Р.
Согласно ст. 234 ТК РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате: незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу.
Поскольку работодателем истца является ООО «Водолей-2», то именно с общества, а не с его учредителей лично, подлежит взысканию в пользу истца средний заработок за все время, когда он незаконно был лишен возможности трудиться, то есть с ДД.ММ.ГГГГ (данный день работодателем не оплачивался) по день прекращения срочного трудового договора – ДД.ММ.ГГГГ.
Заявляя требования о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула в размере 53 009,74 руб., истец исключил из расчета период времени, когда он был нетрудоспособен: с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, поскольку в это период ему начислялось и выплачивалось пособие по временной нетрудоспособности.
В соответствии с п.п. 5.1,5.2. трудового договора Зальману В.Р. установлена пятидневная рабочая неделя с двумя выходными днями – субботой и воскресеньем. В связи с чем для определения денежной компенсации за время вынужденного прогула необходимо исходить из числа рабочих дней, в которые согласно условиям трудового договора истец должен был работать, умноженные на среднедневной заработок.
Согласно производственному календарю на 2011 год в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ при пятидневной рабочей неделе количество рабочих дней составляет 28.
Таким образом, размер среднего заработка за время вынужденного прогула составит:
размер среднего дневного заработка истца – 2 035,76 руб.
количество рабочих дней в период вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ – 28,
средний заработок за время вынужденного прогула:
2 035,76 руб. х 28 дн. = 57 001,28 руб.
Поскольку истец просит взыскать с ответчика средний заработок за время вынужденного прогула в размере 53 009,74 руб., что менее исчисленной судом суммы, то данная сумма подлежит взысканию с ООО «Водолей-2» в пользу Зальцман В.Р. в счет оплаты времени вынужденного прогула.
Ни чем документально не подтвержденные ответчиками доводы о том, что в период приостановления полномочий директора Зальцмана Р.В. он работал по совместительству в иной организации, не могут являться основанием к отказу в удовлетворении требований истца о взыскании среднего заработка за период вынужденного прогула.
Указанные в исковом заявлении в качестве ответчиков учредители общества не могут являться ответчиками ни по одному из заявленных истцом исковых требований, поскольку общее собрание участников общества – это высший орган управления общества (п. 11.1 устава), и, следовательно, принятые на нем решения являются решениями самого общества, как юридического лица.
Поскольку исковые требования истца в отношении ООО «Водолей-2» удовлетворены, в соответствии со ст. 103 ГПК РФ, ст. 333.19 НК РФ, с ООО «Водолей-2» подлежит взысканию в доход бюджета Березовского района Красноярского края госпошлина в размере 1 790,29 руб.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 194-199, 235 ГПК РФ, суд
р е ш и л:
исковые требования Зальцмана Владимира Райнгольдовича к обществу с ограниченной ответственности «Водолей-2», Лисенкову Михаилу Петровичу, Зырянову Виктору Елизаровичу, Серовой Любови Владимировне, Бахревой Оксане Сергеевне, Лисенкову Артему Михайловичу о признании незаконным и подлежащим отмене решения собрания учредителей общества с ограниченной ответственности «Водолей-2» в части приостановки полномочий единоличного органа общества - директора с предоставлением ему отпуска без сохранения заработной платы, о признании незаконным и подлежащим отмене приказа о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества - директора с 14 час. 00 мин. ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула
удовлетворить в части требований, предъявленных к обществу ограниченной ответственности «Водолей-2».
Признать незаконным и подлежащим отмене решение собрания учредителей общества с ограниченной ответственностью «Водолей-2» в части приостановки полномочий единоличного органа общества - директора Зальцмана Владимира Райнгольдовича с 14 часов 00 минут ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ с предоставлением отпуска без сохранения заработной платы.
Признать незаконным и подлежащим отмене приказ общества с ограниченной ответственностью «Водолей-2» № 23 от ДД.ММ.ГГГГ о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества - директора Зальцмана Владимира Райнгольдовича с 14 час. 00 мин. ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.
Взыскать с общества с ограниченной ответственности «Водолей-2» в пользу Зальцмана Владимира Райнгольдовича заработную плату за время вынужденного прогула в размере 53 009 (пятьдесят три тысячи девять рублей) 74 копейки.
Взыскать с общества ограниченной ответственности «Водолей-2» госпошлину в доход бюджета Березовского района Красноярского края в размере 1 790 (одна тысяча семьсот девяносто) рублей 29 копеек.
В удовлетворении исковых требований Зальцмана Владимира Райнгольдовича к Лисенкову Михаилу Петровичу, Зырянову Виктору Елизаровичу, Серовой Любови Владимировне, Бахревой Оксане Сергеевне, Лисенкову Артему Михайловичу отказать.
Ответчики вправе подать в суд, принявший заочное решение, заявление об отмене решения в течение семи дней со дня вручения ему копии этого решения.
Заявление об отмене заочного решения суда должно содержать:
1) наименование суда, принявшего заочное решение;
2) наименование лица, подающего заявление;
3) обстоятельства, свидетельствующие об уважительности причин неявки ответчика в судебное заседание, о которых он не имел возможности своевременно сообщить суду, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства, а также обстоятельства и доказательства, которые могут повлиять на содержание решения суда;
4) просьбу лица, подающего заявление;
5) перечень прилагаемых к заявлению материалов.
Заявление об отмене заочного решения суда подписывается ответчиком или при наличии полномочия его представителем и представляется в суд с копиями, число которых соответствует числу лиц, участвующих в деле.
Решение может быть обжаловано в Красноярский краевой суд через Березовский районный суд в течение десяти дней по истечении срока подачи ответчиком заявления об отмене решения суда, а в случае, если такое заявление подано, - в течение десяти дней со дня вынесения определения суда об отказе в удовлетворении этого заявления.
Председательствующий
судья: С.Г. Яловка