Р Е Ш Е Н И Е
Именем Российской Федерации
г. Батайск 19 января 2010 г.
Судья Батайского городского суда Ростовской области Донцов А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе Скуратова Романа Владимировича на постановление мирового судьи судебного участка № 4 г. Батайска Ростовской области от 26 октября 2009 года,
УСТАНОВИЛ:
Постановлением мирового судьи судебного участка № 4 г. Батайска от 26 октября 2009 года Скуратов Р.В. был признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ и подвергнут наказанию в виде административного штрафа в размере 4000 (четыре) тысячи рублей с конфискацией орудий производства - 20 игровых автоматов №№ 1932, 1945, 1944, 1943, 1942, 1941, 1940, 1939, 1938, 1937, 1936, 1935, 1934, 1933, 1931, 1946, 0833, 0834, 0835, 0836, изъятых согласно протокола осмотра места происшествия от 24 августа 2009 года в ходе проведения проверки соблюдения действующего законодательства в сфере игорного бизнеса в зале игровых автоматов, расположенного по адресу г. Батайска ул. Луначарского, 183 «а».
Скуратов Р.В. обратился в суд с жалобой, в которой указал, что не согласен с постановлением мирового судьи по тем основаниям, что постановление не основано на законе и вынесено с нарушением требований ч.3 ст. 29.10 КоАП РФ. Просит постановление мирового судьи судебного участка № 4 г. Батайска от 26 октября 2009 года отменить, возвратить электронное оборудование ООО «Торговый дом «Форум».
В судебное заседание аппеляционной инстанции Скуратов Р.В., не явился, дважды (12 и 23.12.2009 г.) надлежащим образом был извещён, поэтому суд находит возможным рассмотреть дело в его отсутствие.
В судебном заседании 26.10.2009 г. Скуратов Р.В. свою вину в совершении административного правонарушения полностью не признал, пояснив, что он являлся директором «ВИП Лото клуба», у организации имеется лицензия на проведение лотереи, аппараты, находящиеся в клубе были не игровыми, а лотерейными.
В клубе клиент приобретал лотерейный билет с защитным слоем, после того, как он стирал защитный слой, то мог забрать выигрыш, указанный в билете, если же билет был проигрышным, то в качестве бонуса клиент мог поиграть в видеоигру на аппарате, администратор зала ключом вводила в аппарат номинал билета и на эту сумму клиент мог играть, если он выигрывал в автомат, то ему на выигранную сумму давались еще лотерейные билеты, где клиент стирал защитный слой и, в случае наличия в билете выигрыша, забирал деньги у уходил.
Таким образом, в клубе азартные игры не проводились, а проводился розыгрыш лотереи, поэтому считает, что в его действиях состав административного правонарушения отсутствует.
Кроме того Скуратов Р.В. пояснил, что в соответствие с ч. 3 ст. 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должен быть решён вопрос об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия. При этом вещи и документы, не изъятые из оборота, подлежат возвращению законному владельцу.
Поскольку изъятое в ходе проверки оборудование (20 электронных аппаратов) объектом, изъятым из оборота или ограниченно работоспособным не являются, подлежат возвращению в ООО «Торговый дом «Форум». Просит постановление мирового судьи судебного участка № 4 г. Батайска Сподаревой О.В. отменить, электронное оборудование ООО «Торговый дом «Форум».
Суд аппеляционной инстанции, выслушав пояснения прокурора Коваль М.А, исследовав материалы дела, находит, что вина Скуратова Р.В. в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.1 ч. 2 КоАП РФ, несмотря на непризнание Скуратовым Р.В. своей вины, установлена, юридическая оценка содеянному дана верная, постановление суда мотивировано и обоснованно, поэтому не находит оснований для удовлетворения жалобы Скуратова Р.В. по следующим основаниям:
В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, в производстве которого находится дело, устанавливает наличие или отсутствие события правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильно разрешения дела.
Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключением экспертов, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.
Как установлено в судебном заседании суда первой и аппеляционной инстанции, в ходе проведенной 24 августа 2009 г. в период времени с 1.30 до 2.40 часов прокуратурой г. Батайска по заданию прокуратуры Ростовской области с привлечением сотрудников ОВД по г. Батайску проведена проверка исполнения Федерального закона №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» в деятельности обособленного подразделения ООО «Торговый дом «Форум»-«Лотостар», расположенном по адресу: г. Батайск, ул. Луначарского, 183 «а».
В ходе названной проверки установлено, что в указанном обособленном подразделении осуществляется деятельность по проведению и организации азартных игр после 01.07.2009 года и в отсутствии лицензии на осуществление указанного вида деятельности. Для проведения игры используется электронное оборудование, находящееся в рабочем состоянии и подключенное к электропитанию, а именно 20 электронных аппаратов.
Таким образом, проверкой было установлено, что клуб «ВИП», принадлежащий ООО «Торговый дом Форум» осуществляет деятельность по проведению азартных игр с использованием игрового оборудования без лицензии.
Директором обособленного подразделения ООО «Торговый дом Форум» на момент проверки являлся Скуратов Р.В.
Согласно исследованных судом первой и аппеляционной инстанции объяснений свидетелей, имеющихся в материалах дела л.д. 15, 20,21) следует, что клиенты отдавали администратору зала деньги, администратор сама включает игровой аппарат на тот номинал денежных средств, который ей передан, клиент играет и если он выигрывает, то получает сумму выигрыша от администратора, т.е. взамен приобретенных лотерейных билетов игрок приобретает право игры на электронном оборудовании и по результатам игры на игровом автомате игрок либо получает, либо не получает выигрыш. После окончания розыгрыша в случае выигрыша ему выдаются денежные средства по количеству выигранных баллов.
Таким образом, условиями проведения стимулирующей лотереи предусмотрено предоставление участникам лотереи возможности игры на игровом оборудовании, при этом возможным последствием данной игры является выигрыш участником бонусных баллов, за которые общество выплачивает участнику лотереи сумму выигрыша в денежном эквиваленте, т.о., осуществляемая ООО «Торговый дом Форум» деятельность являлась не стимулирующей лотереей, а имела признаки деятельности по проведению азартных игр
Проведённой проверкой установлено, что для ведения игры в обособленных подразделениях ООО Торговый дом «Форум» использовалось электронное оборудование (автоматы), лотерейная программа, установленная в электронном оборудовании (автоматах), после запуска ее администратором зала, самостоятельно увеличивала либо уменьшала установленные бонусы, в зависимости от этого определяется выигрыш или проигрыш участника игры, при этом увеличение или уменьшение бонусов отражается на отдельном табло оборудования.
Считая постановление мирового судьи судебного участка №4 г. Батайска Сподаревой О.В. от 26.10.2009 г. мотивированным и обоснованным, суд аппеляционной инстанции исходит из следующего:
Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна).
Статьей 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов дея тельности» от 08.08.2001 года № 128-ФЗ определено понятие «лицензионные требования и условия» как совокупность предусмотренных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.
Согласно статье 2 указанного закона к лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, на осуществление которых на территории Российской Федерации требуется получение лицензий в соответствии с данным законом.
В силу подпункта 77 пункта 1 статьи 17 этого же закона деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), подлежит лицензированию.
На основании ч. 2 статьи 20 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006 года № 244-ФЗ подпункт 77 пункта 1 статьи 17 утратил силу с 30.06.2009 года. Соответственно, как следует из положений Федерального закона № 244-ФЗ, с 01.07.2009 г. осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр допустимо только в игорных зонах при наличии соответствующего разрешения.
Согласно ст. 4 Федерального закона № 244-ФЗ, под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.
В соответствии с ч. 1 ст. 5 Федерального закона № 244-ФЗ, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных на стоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.
В нарушение указанных требований закона обособленные подразделения ООО Торговый дом «Форум» на момент проверки осуществляли деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования, то есть после 01.07.2009 г., что запрещено ФЗ № 224 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
Следовательно, на дату проведения проверки наличие лицензии на право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр, в том числе с использованием игрового оборудования, обязательно.
Согласно п. 1 и 8 статьи 2 Федерального закона «О лотереях» от 11.11.2003 года № 138-ФЗ лотерея-это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета.
Проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя за ключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.
В соответствии с п.п. 2 пункта 3 статьи 3 ФЗ «О лотереях» от 11.11.2003 года № 138-ФЗ стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.
Таким образом, из анализа названных норм следует, что размер выигрыша стимулирующей лотереи должен определяться организатором лотереи, а не лотерейным оборудованием.
Аналогичная позиция изложена в письме Минфина РФ от 07.04.2009 года № 05-03-08/19.
В ходе проверки установлено, что при проведении игры в обособленном подразделении ООО Торговый дом «Форум», электронное оборудование само определяет размер выигрыша методом случайного выбора, сведения о создании тиражной комиссии обособленным подразделениям в ходе проверки и в судебном заседании не представлено.
В соответствии со статьей 4 ФЗ № 244 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006 года азартная игра-это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; выигрыш -денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными
организатором азартной игры, игровой автомат-это оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
Таким образом, проверкой установлено, что клуб «ВИП», расположенный по адресу: г. Батайск, ул. Луначарского, 183 «а» и принадлежащий ООО «Торговый дом Форум» осуществлял деятельность по проведению азартных игр с использованием игрового оборудования без лицензии, что образует в действиях должностного лица-директора обособленного подразделения ООО «Торговый дом «Форум» Скуратова Р.В., состав административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ - осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).
Пояснения Скуратова Р.В. 26.10.2009 г. о том, что в клубе велась деятельность именно по осуществлению лотереи, суд считает надуманными, поскольку данные пояснения полностью опровергаются совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании.
При таких обстоятельствах, суд аппеляционной инстанции считает, что решая вопрос о применении конфискации игровых автоматов, мировой судья в постановлении от 26.10.2009 г. обоснованно пришёл к выводу, что, при сложившихся обстоятельствах, необходимо применить конфискацию орудий производства, принимая во внимание то обстоятельство, что неприятие к Скуратову Р.В. мер по конфискации орудий правонарушения и возврат их правонарушителю может вновь привести к совершению аналогичных административных правонарушений.
Данный вывод суда мотивирован, основан на законе, поэтому обоснованно положен в основу указанного постановления мирового суда.
Довод Скуратова Р.В. о том, что, поскольку изъятое в ходе проверки электронное оборудование объектом, изъятым из оборота или ограниченно работоспособным не является, поэтому подлежит возврату в ООО «Торговый дом «Форум» является надуманным, поскольку не основано на законе.
Иные доводы Скуратова Р.В. также являются необоснованными, поскольку своего подтверждения в процессе судебного разбирательства не нашли.
С учетом изложенного, постановление от 26 октября 2009 года мирового судьи судебного участка № 4 г. Батайска Сподаревой О.В. подлежит оставлению без изменения, а жалоба Скуратова Р.В. - без удовлетворения.
Руководствуясь ст. ст. 29.10,30.7 ч.1 п.1 КоАП РФ, судья
Р Е Ш И Л:
Постановление мирового судьи судебного участка № 4 г. Батайска Сподаревой О.В. от 26 октября 2009 года, вынесенное в отношении Скуратова Романа Владимировича по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ - оставить без изменения, а жалобу Скуратова Р.В. - без удовлетворения.
20 игровых автоматов №№ 1932, 1945, 1944, 1943, 1942, 1941, 1940, 1939, 1938, 1937, 1936, 1935, 1934, 1933, 1931, 1946, 0833, 0834, 0835, 0836, изъятых согласно протокола осмотра места происшествия от 24 августа 2009 года в ходе проведения проверки соблюдения действующего законодательства в сфере игорного бизнеса в зале игровых автоматов, расположенного по адресу г. Батайска ул. Луначарского, 183 «а», хранящиеся в здании ДОСААФ по адресу г. Батайск ул. Луначарского, 186 - конфисковать, оставив на хранении по вышеуказанному адресу.
Решение суда вступает в законную силу после вынесения.
Вступившее в законную силу постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в порядке надзора лицами, указанными в статьях 25.1-25.5 КоАП РФ.
Судья: Донцов А. А.