П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Благовещенск 1 ноября 2010 года Президиум Амурского областного суда в составе: председательствующего Прониной Н.П., и членов: Бороденко Н.А., Абрамовой С.А., Васильева О.Д., Дорожинского Е.А., Карлинской О.В. при секретаре Кобелевой Е.В. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденной Ковтун С.Н. о пересмотре приговора Михайловского районного суда Амурской области от 21 августа 2008 года, которым Ковтун Светлана Николаевна, <данные изъяты> не судимая, - осуждена по: - ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ к 2 годам лишения свободы, - ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы, - ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы, - ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы, - ч. 2 ст. 35, ч. 2 ст. 188 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательное наказание назначено в виде лишения свободы на срок 4 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. <данные изъяты> Этим же приговором осуждены Х. и К.Е.В., в отношении которых имеются постановления Михайловского районного суда <адрес> от <дата> и от <дата> об освобождении от дальнейшего отбывания наказания со снятием судимости. В кассационном порядке дело не рассматривалось. Заслушав доклад судьи Амурского областного суда Иващик Н.Н., выступления осужденной Ковтун С.Н. и ее защитника – адвоката Антохий Т.В., поддержавших доводы надзорной жалобы и просивших об изменении приговора и смягчении назначенного наказания, мнение заместителя прокурора Амурской области Бословяка В.Е., предлагавшего приговор изменить: исключить осуждение Ковтун С.Н. по ч. 2 ст. 228 УК РФ (по двум фактам) за незаконную перевозку без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере и смягчить назначенное ей наказание по этим статьям до 1 года 10 месяцев лишения свободы, исключить ссылку суда на ч. 2 ст. 35 УК РФ при квалификации действий Ковтун С.Н. по ч. 2 ст. 188 УК РФ и смягчить назначенное ей по этой статье наказание до 2 лет 10 месяцев лишения свободы, назначить Ковтун С.Н. наказание по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ в виде исправительных работ на срок 10 месяцев с удержанием 10 % заработка в доход государства; окончательное наказание Ковтун С.Н. назначить на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 4 лет 2 месяцев лишения свободы, президиум У С Т А Н О В И Л: Согласно приговору Ковтун С.Н. признана виновной и осуждена за: - покушение на незаконный сбыт сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, совершенный группой лиц по предварительному сговору; - покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере; - незаконные приобретение, хранение, перевозку без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере; - незаконные изготовление, хранение, перевозку без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере; - контрабанду, то есть перемещение через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств и сильнодействующих веществ, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, если это деяние сопряжено с сокрытием от таможенного контроля либо сопряжено с недекларированием, совершенное группой лиц по предварительному сговору. Преступления совершены при следующих, установленных судом, обстоятельствах: <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> В надзорной жалобе осужденная Ковтун С.Н., не оспаривая выводы суда о ее виновности в преступлениях, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1, ч. 2 ст. 228, ч. 2 ст. 228 УК РФ, выражает несогласие с ее осуждением по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234, ч. 2 ст. 35, ч. 2 ст. 188 УК РФ, ссылаясь на то, что уголовное преследование по указанным фактам в отношении нее прекращено. Просит снизить назначенное наказание. Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы надзорной жалобы осужденной Ковтун С.Н., президиум находит приговор в отношении Ковтун С.Н. подлежащим изменению по следующим основаниям. Виновность Ковтун С.Н. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере (гашишного масла массой 37,38 граммов), совершенный <дата>; в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере (гашишного масла массой 16,22 граммов); в незаконных изготовлении и хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере (гашишного масла массой 5,65 граммов); в покушении на незаконный сбыт сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами (таблеток, содержащих в своем составе сильнодействующее вещество и прекурсор – эфедрин в количестве 106,6 граммов), совершенный группой лиц по предварительному сговору <дата>; в контрабанде, то есть перемещении через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств (гашишного масла массой 3,1 грамма) и сильнодействующих веществ (эфедрина в количестве 37,69 граммов), в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, если это деяние сопряжено с сокрытием от таможенного контроля либо сопряжено с недекларированием, совершенном <дата>, установлена совокупностью доказательств, собранных по делу, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре. Эти действия Ковтун С.Н. верно квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1, ч. 2 ст. 228 УК РФ (по двум фактам), ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ, по указанным в приговоре признакам, а также как контрабанда, совершенная с сокрытием от таможенного контроля либо с недекларированием. Доводы Ковтун С.Н. о том, что её осуждение по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 и ч. 2 ст. 188 УК РФ является незаконным, поскольку уголовное преследование за эти преступления в отношении нее было прекращено по основаниям, предусмотренным п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, опровергаются материалами дела, в которых отсутствуют какие-либо фактические данные, свидетельствующие о том, что уголовное преследование по указанным фактам в отношении Ковтун С.В. прекращалось. Как следует из постановления следователя от <дата>, уголовное преследование в отношении Ковтун С.Н. прекращалось по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в её действиях состава преступления, – по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 234 УК РФ – по факту передачи <дата> сотрудникам милиции «таблеток», содержащих в своем составе сильнодействующее вещество и прекурсор – эфедрин (массой 100,9 гр.), а также по ст. 188 УК РФ – по факту незаконного перемещения <дата> «таблеток», содержащих в своем составе сильнодействующее вещество и прекурсор – эфедрин (т. 4 л.д. 1-4). Согласно приговору, Ковтун С.Н. за указанные действия не осуждалась. Вместе с тем, осуждение Ковтун С.Н. по ч. 2 ст. 228 УК РФ (по двум фактам) за незаконную перевозку наркотических средств в особо крупном размере (гашишного масла массой 16,22 гр. и 5,65 гр.) является незаконным по следующим основаниям. По смыслу уголовного закона, под незаконной перевозкой следует понимать умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а также в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного Федеральным законом «О наркотических средствах и психотропных веществах». Вопрос о наличии в действиях лица состава преступления – незаконной перевозки без цели сбыта – и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства или психотропного вещества или их аналогов во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, места их нахождения, а также других обстоятельств дела. Как установлено судом, Ковтун С.Н. <дата>, заняв в салоне автомобиля пассажирское место, перемещала, удерживая при себе, наркотическое средство – гашишное масло 16, 22 граммов, приобретенное ею в тот же день у П.Е.А. в <адрес>, к себе домой (в <адрес>). При этом наркотическое средство Ковтун С.Н., как указано в приговоре, непосредственно сохраняла при себе. <дата> Ковтун С.Н., заняв в салоне автомобиля пассажирское место, удерживая при себе наркотическое средство – гашишное масло в одноразовом шприце (ранее изготовленное ею по месту жительства в целях личного употребления), проследовала из <адрес> в <адрес> для выезда в <адрес>. После чего в тот же день, пересекая границу Российской Федерации, переместила данное наркотическое средство в <адрес> <адрес>, где часть употребила путем курения, а <дата>, незаконно храня в ручной клади шприц с наркотическим средством – гашишным маслом массой 3,1 грамма пересекла границу Российской Федерации. Приведенные фактические обстоятельства перемещения Ковтун С.Н. наркотического средства (гашишного масла массой 16,22 гр.) – из места, где оно было ею приобретено, к месту проживания, а также из места, где оно было ею изготовлено (гашишное масло массой 3,1 гр.), к месту пребывания – в <адрес>, для личного потребления, количество и объем наркотического средства, не исключающие возможность передвижения Ковтун С.Н. без транспортного средства, свидетельствуют о том, что у осужденной не имелось умысла на незаконную перевозку без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере. Каких-либо доказательств, указывающих на наличие у Ковтун С.Н. умысла на перевозку таким образом наркотического средства, в приговоре не приведено. При таких обстоятельствах президиум находит, что осуждение Ковтун С.Н. за незаконную перевозку без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере (по двум фактам) является незаконным, в связи с чем в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 379, п. 1 ст. 382, ст. 409 УПК РФ приговор следует изменить, исключив осуждение Ковтун С.Н. за незаконную перевозку. В связи с исключением осуждения Ковтун С.Н. за незаконную перевозку наркотических средств в особо крупном размере и уменьшением объема осуждения по ч. 2 ст. 228 УК РФ (по двум фактам) президиум находит необходимым смягчить назначенное Ковтун С.Н. наказание. Кроме того, осуждение Ковтун С.Н. за контрабанду по квалифицирующему признаку «группой лиц по предварительному сговору» и ссылка суда на ч. 2 ст. 35 УК РФ при квалификации её действий по ч. 2 ст. 188 УК РФ являются необоснованными, поскольку диспозиция ч. 2 ст. 188 УК РФ не устанавливает уголовную ответственность за совершение контрабанды группой лиц по предварительному сговору, а ст. 35 УК РФ лишь выделяет формы соучастия. Исходя из изложенного, президиум находит необходимым исключить осуждение Ковтун С.Н. по квалифицирующему признаку «группой лиц по предварительному сговору» и ссылку суда на ч. 2 ст. 35 УК РФ при квалификации действий Ковтун С.Н. по ч. 2 ст. 188 УК РФ. Как видно из описательно-мотивировочной части приговора, суд посчитал возможным признать смягчающие обстоятельства, а именно положительную характеристику, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступлений, изобличению других соучастников преступлений, а также то, что ранее она к уголовной ответственности не привлекалась, – исключительными и назначить Ковтун С.Н. наказание с применением ст. 64 УК РФ, то есть ниже низших пределов, предусмотренных санкциями статей Особенной части УК РФ. Санкция ч. 2 ст. 234 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до 5 лет. Судом не принято во внимание, что поскольку нижнего предела наказания в виде лишения свободы санкция ч. 2 ст. 234 УК РФ не предусматривает, назначить наказание в виде лишения свободы с применением ст. 64 УК РФ в данном случае не представляется возможным. Таким образом, суд фактически определил наказание в пределах санкции, то есть не применил правила ст. 64 УК РФ, о которых указал в описательно-мотивировочной части приговора. При таких обстоятельствах президиум находит необходимым назначить Ковтун С.Н. по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде исправительных работ. Кроме того, согласно резолютивной части приговора, признавая Ковтун С.Н. виновной в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 35, ч. 2 ст. 188 УК РФ, суд в противоречие выводу о назначении наказания с применением ст. 64 УК РФ фактически назначил Ковтун С.Н. наказание в пределах санкции ст. 188 УК РФ, предусматривающей наказание в виде лишения свободы на срок от 3 до 7 лет. При таких обстоятельствах президиум находит необходимым смягчить на основании ст. 64 УК РФ наказание, назначенное Ковтун С.Н. по ч. 2 ст. 188 УК РФ. При решении вопроса о назначении Ковтун С.Н. окончательного наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, президиум в соответствии с требованиями п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ исходит из того, что три дня исправительных работ соответствуют одному дню лишения свободы. Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора в отношении Ковтун С.Н., президиум не усматривает. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум Амурского областного суда П О С Т А Н О В И Л: 1. Надзорную жалобу осужденной Ковтун С.Н. удовлетворить частично. 2. Приговор Михайловского районного суда Амурской области от 21 августа 2008 года в отношении Ковтун Светланы Николаевны изменить: - исключить осуждение Ковтун С.Н. по ч. 2 ст. 228 УК РФ (по двум фактам) за незаконную перевозку без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере; - смягчить назначенное Ковтун С.Н. по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ наказание по каждому из фактов – до 1 (одного) года 10 (десяти) месяцев лишения свободы; - исключить осуждение Ковтун С.Н. по квалифицирующему признаку контрабанды «группой лиц по предварительному сговору» и ссылку суда на ч. 2 ст. 35 УК РФ при квалификации её действий по ч. 2 ст. 188 УК РФ; - смягчить назначенное Ковтун С.Н. по ч. 2 ст. 188 УК РФ наказание с применением ст. 64 УК РФ – до 2 (двух) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы; - смягчить Ковтун С.Н. наказание по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ, назначив исправительные работы на срок 10 (десять) месяцев с удержанием 10 % заработка в доход государства; - окончательное наказание Ковтун С.Н. назначить на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234; ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1; ч. 2 ст. 228, ч. 2 ст. 228, ч. 2 ст. 188 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, в виде 4 (четырех) лет 2 (двух) месяцев лишения свободы. В остальной части приговор в отношении Ковтун С.Н. оставить без изменения, а жалобу Ковтун С.Н. – без удовлетворения. Председательствующий Н.П. Пронина