дело № 22-769/11

докладчик Еременко М.В. судья Прокопенко С.Н.

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Благовещенск 12 мая 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Амурского областного суда в составе:

председательствующего Гриценко Л.А.,

судей Еременко М.В., Коротаева С.К.,

при секретаре Тюрюханове В.Н.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление помощника прокурора Мазановского района на приговор Мазановского районного суда Амурской области от 21 марта 2011 года, которым

Ивашов П.В., <***> судимый:

22 мая 2002 года Серышевским районным судом Амурской области (с изменениями, внесенными постановлением Амурского областного суда от 12 января 2004 года) по ч. 4 ст. 111 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам 11 месяцам лишения свободы, освобожденный условно-досрочно 8 декабря 2004 года на неотбытый срок 1 год 6 месяцев 14 дней;

22 марта 2007 года мировым судьей Амурской области по Серышевскому районному судебному участку по ч. 1 ст. 112 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожденный условно-досрочно 14 января 2009 года с неотбытым сроком 8 месяцев 15 дней,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 21 марта 2011 года.

Заслушав доклад судьи Амурского областного суда Еременко М.В., мнения адвоката Трифановой Е.Л. и прокурора Белкина Е.П., поддержавших кассационное представление в части, просивших применить к Ивашову положения ст. 64 УК РФ и снизить назначенное ему наказание, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Ивашов П.В. осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере <***> массой 2510 граммов и <***> массой 2, 309 грамма при обстоятельствах, указанных в приговоре суда.

В судебном заседании Ивашов П.В. вину в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере признал полностью.

В кассационном представлении помощник прокурора Мазановского района просит приговор отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд, при этом указывает, что судом неверно применен уголовный закон. Судом назначено чрезмерно мягкое наказание, так как санкция статьи, по которой осужден Ивашов, предусматривает наказание от 3 до 10 лет лишения свободы. Неприменение судом правил назначения наказания при рецидиве преступлений при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УК РФ, не предоставляет суду право в отсутствие оснований для применения ст. 64 УК РФ назначать наказание ниже низшего предела. Следовательно, назначение Ивашову наказания менее трех лет лишения свободы является незаконным. Суд не решил вопрос о назначении дополнительного вида наказания в виде штрафа, хотя обязан был привести в приговоре мотивы всех решений, относящихся к назначению уголовного наказания либо освобождению от него.

В возражениях на кассационное представление адвокат Шапрынский В.Г. выражает свое несогласие с кассационным представлением, указывает, что приговор в отношении Ивашова П.В. является законным, обоснованным и справедливым. При назначении наказания Ивашову суд учел все имеющие значение для дела обстоятельства.

Проверив материалы дела, доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор суда признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Постановленный приговор в полной мере данным требованиям не отвечает.

Органами предварительного следствия Ивашов обвинялся в том, что 21 июля 2010 года и 4 августа 2010 года незаконно сбыл Б., действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» наркотические средства: <***> массой 225 граммов и <***> массой 0,747 грамма (в первом случае), а также <***> массой 1420 граммов (во втором случае). Кроме того, Ивашов обвинялся в незаконном хранении без цели сбыта в начале августа 2010 года наркотических средств <***> массой 865 граммов и <***> массой 1,562 грамма.

В соответствии со ст. 252 УПК РФ судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному ему обвинению. Изменение обвинения в судебном разбирательстве допускается, если этим не ухудшается положение подсудимого и не нарушается его право на защиту.

Вместе с тем суд, сделав вывод о недоказанности вины Ивашова в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере 21 июля и 4 августа 2010 года, признал его виновным и осудил за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, в покушении на сбыт которых он обвинялся, при том, что указанные действия ему не вменялись, и обстоятельства хранения данных наркотических средств ни в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, ни в обвинительном заключении не описаны.

Таким образом, осудив Ивашова за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, в покушении на сбыт которых он обвинялся (<***> массой 225 граммов и <***> массой 0,747 грамма (в первом случае), а также <***> массой 1420 граммов (во втором случае)), вопреки требованиям ст. 252 УПК РФ, суд вышел за пределы предъявленного ему обвинения, ухудшив положение обвиняемого и нарушив право на защиту.

С учетом изложенного из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению осуждение Ивашова П.В. за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства <***> массой – 1645 граммов и <***> массой 0,747 граммов.

Неправильное применение уголовного закона в силу п. 3 ч. 1 ст. 379, ст. 382 УПК РФ является основанием для изменения приговора.

С учетом существенного изменения объема осуждения Ивашова П.В., принимая во внимание полное признание им вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие на иждивении троих несовершеннолетних детей, инвалидность, тяжесть заболеваний <диагнозы>, судебная коллегия считает возможным признать указанные обстоятельства исключительными и назначить Ивашову наказание, применив правила ст.64 УК РФ, то есть ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ч.2 ст.228 УК РФ.

Исходя из приведенных выше обстоятельств, довод кассационного представления о мягкости назначенного Ивашову наказания коллегия признает несостоятельным.

Вопреки утверждению государственного обвинителя, отсутствие в приговоре суда мотивов неприменения дополнительного вида наказания, назначение которого не является обязательным, не свидетельствует о незаконности принятого судом решения.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Мазановского районного суда Амурской области от 21 марта 2011 года в отношении Ивашова П.В. изменить.

Исключить из описательно - мотивировочной части приговора указание суда об осуждении Ивашова П.В. за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств <***> массой – 1645 граммов и <***> массой 0,747 граммов.

Наказание Ивашову П.В. по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ смягчить до 1 года 11 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор в отношении Ивашова П.В. оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи: