Дело № 22-701/11

Докладчик Еременко М.В. Судья Гуркин А.А.

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Благовещенск «5» мая 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Амурского областного суда в составе:

председательствующего: Иващик Н.Н.,

судей коллегии: Еременко М.В., Дрожаченко О.Н.,

при секретаре Ковалевой А.В.,

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Марчук Ю.Ф. и кассационное представление прокурора Михайловского района Торлова О.В. на приговор Михайловского районного суда от 22 февраля 2011 года, которым

Марчук Ю.Ф., <***> судимый:

30 ноября 2009 года Михайловским районным судом по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

осужден по приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества" target="blank" data-id="36317">ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Михайловского районного суда от 30 ноября 2009 года отменено.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по предыдущему приговору окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Амурского областного суда Еременко М.В., выслушав мнения защитника осужденного Марчук Ю.Ф. адвоката Зубрилина А.А. об изменении постановленного приговора, поддержавшего кассационное представление, прокурора Сыч С.Н., не поддержавшей кассационное представление, полагавшей, что приговор подлежит оставлению без изменения, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Марчук Ю.Ф. признан виновным и осужден за незаконные приобретение, хранение, перевозку без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

В судебном заседании Марчук Ю.Ф. вину в совершении преступления признал полностью.

Приговор постановлен судом в особом порядке, в соответствии с главой 40 УПК РФ – без проведения судебного разбирательства.

В кассационной жалобе осужденный Марчук Ю.Ф. просит приговор изменить, признать в качестве смягчающего его наказание обстоятельства наличие малолетнего ребенка, применить к нему положения ст. 64 УК РФ, назначить ему наказание, не связанное с лишением свободы, так как он являлся единственным кормильцем семьи и его жена и ребенок остались без средств к существованию.

В кассационном представлении прокурор Михайловского района просит приговор изменить, исключив из осуждения Марчука квалифицирующий признак - незаконная перевозка наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере, снизив назначенное наказание.

Проверив материалы дела, доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В ходе предварительного следствия при ознакомлении с материалами уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ Марчук Ю.Ф. заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в отношении него в особом порядке.

В судебном заседании Марчук Ю.Ф. согласился с предъявленным ему обвинением, поддержал заявленное ходатайство, пояснив, что оно заявлено им добровольно, после консультации с защитником.

Последствия постановления приговора в особом порядке Марчуку разъяснялись и были ему понятны.

С согласия сторон ходатайство Марчука о постановлении приговора в особом порядке судом удовлетворено.

Судебное заседание проведено судом в соответствии с требованиями ст. 316 УПК РФ.

Вместе с тем при квалификации действий Марчука уголовный закон применен судом неправильно.

Как установлено судом, 16 ноября 2010 года около 17 часов Марчук ранее приобретенное им наркотическое средство <***> массой 19858 граммов, используя принадлежащий ему мотоцикл «марка», перевез с участка местности, где он его приобрел (в 300 метрах южнее окраины <***> в районе животноводческой фермы), на участок местности, расположенный в 100 метрах западнее перекрестка междугородней трассы <***> и дороги, ведущей к с. <***>, где в 17 часов 40 минут принадлежащее ему наркотическое средство было изъято сотрудниками правоохранительных органов.

Вопреки доводам кассационного представления прокурора, данные действия Марчука были верно квалифицированы судом как незаконная перевозка наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере, поскольку умышленные действия лица, перемещающего в нарушение общего порядка перевозки, установленного статьей 21 Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах», без цели сбыта наркотические средства из одного места в другое с использованием любого вида транспорта, применяемого в виде перевозочного средства, и являются незаконной перевозкой наркотического средства.

Вместе с тем те же самые действия Марчука в тот же промежуток времени квалифицированы судом и как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, что является излишним.

При таких обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу о том, что из осуждения Марчука по ч. 2 ст. 228 УК РФ следует исключить незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

Неправильное применение уголовного закона в силу п. 3 ч. 1 ст. 379, ст. 382 УПК РФ является основанием для изменения приговора.

Принимая во внимание изменение объема осуждения, признание Марчуком своей вины и раскаяние в содеянном, наличие у него малолетнего ребенка, активное способствование им раскрытию и расследованию преступления, судебная коллегия считает возможным признать указанные обстоятельства исключительными и назначить ему наказание, применив правила ст.64 УК РФ, ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ч.2 ст.228 УК РФ.

Возможности сохранения условного осуждения в случае совершения лицом в период испытательного срока тяжкого преступления, вопреки доводам жалобы Марчука, закон не предусматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Михайловского районного суда Амурской области от 22 февраля 2011 года в отношении Марчука Ю.Ф. изменить:

- исключить осуждение Марчука Ю.Ф. по ч.2 ст.228 УК РФ за незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере;

- смягчить назначенное Марчуку Ю.Ф. наказание по ч.2 ст.228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Михайловского районного суда от 30 ноября 2009 года назначитьМарчуку Ю.Ф. три года лишения свободы.

В остальной части приговор в отношении Марчука Ю.Ф. оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: