Дело № 22 – 807/11

Докладчик Дрожаченко О.Н. Судья Бушмакова Т.А.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Благовещенск 17 мая 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Амурского областного суда в составе:

председательствующего Дрожаченко О.Н.

судей коллегии Иващик Н.Н., Ерёменко М.В.

при секретаре Фоломеевой К.П.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные жалобы осуждённого Акберова М.Ш. и его защитника – адвоката Ковбаса А.А. на приговор Свободненского городского суда Амурской области от 7 февраля 2011 года, которым

Акберов М.Ш.,

<***> судимый:

1) 28 сентября 2009 года Еловским районным судом Пермского края по ч. 3 ст. 327, ч. 1 ст. 117, ч. 2 ст. 159 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ – условно, с испытательным сроком 3 года; постановлением Свердловского районного суда г. Перми от 12 июля 2010 года условное осуждение отменено;

2) 30 сентября 2009 года Магдагачинским районным судом Амурской области по ст. 319 УК РФ к штрафу в размере 8000 рублей,

осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 5 годам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено наказание, неотбытое по приговору Еловского районного суда Пермского края от 28 сентября 2009 года и окончательно назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 9 апреля 2010 года.

Приговор Магдагачинского районного суда Амурской области от 30 сентября 2009 года постановлено исполнять самостоятельно.

Заслушав доклад судьи Амурского областного суда Дрожаченко О.Н.; выступление осуждённого Акберова М.Ш. и его защитника – адвоката Дзюба С.В., поддержавших доводы кассационных жалоб, просивших приговор изменить, смягчить осужденному наказание; мнение прокурора Кадацкой О.А., полагавшей доводы кассационных жалоб осуждённого и его защитника необоснованными, предлагавшей приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы – без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Акберов М.Ш. признан виновным и осуждён за незаконные приобретение, хранение и перевозку без цели сбыта наркотического средства <***>, массой 596 граммов, в особо крупном размере.

Преступление совершено <***> при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В судебном заседании Акберов М.Ш. свою вину в совершении преступления признал полностью.

Приговор постановлен в особом порядке судебного разбирательства.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осуждённый Акберов М.Ш., не оспаривая своей виновности в совершении преступления и квалификацию действий, просит приговор изменить, признать смягчающим наказание обстоятельством активное способствование раскрытию преступления и смягчить назначенное ему наказание с применением правил ч. 1 ст. 62 УК РФ, изменить режим отбывания наказания на более мягкий, в обоснование указывает, что на предварительном следствии давал признательные показания об обстоятельствах совершённого им преступления, раскаялся в содеянном, а суд этого не учёл; суд не принял во внимание то, что он является инвалидом <***> в связи с <***> травмой<***>. Кроме того, указывает, что суд не зачёл в срок отбытия наказания время его содержания под стражей в период с 29 июля 2009 года по 28 сентября 2009 года по ранее постановленному приговору.

Также просит привести приговор в соответствие с изменениями, внесенными в уголовный кодекс РФ федеральным законом от 7 марта 2011 года.

В кассационной жалобе защитник осуждённого Акберова М.Ш. – адвокат Ковбаса А.А., не оспаривая виновность Акберова М.Ш. в совершении преступления и квалификацию действий, просит приговор изменить, смягчить назначенное ему наказание, в обоснование указывает, что судом не в полной мере учтены характер и степень общественной опасности совершённого преступления, то, что наркотическое средство приобреталось Акберовым М.Ш. для личного потребления и было изъято из оборота, в ходе предварительного следствия и в судебном заседании он полностью признал себя виновным и раскаялся в содеянном.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб осуждённого и его защитника, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Как видно из материалов уголовного дела, в ходе предварительного расследования при ознакомлении с материалами уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ Акберов М.Ш. заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в отношении него в особом порядке.

В судебном заседании Акберов М.Ш. поддержал заявленное ходатайство, согласился с предъявленным ему обвинением в полном объёме и пояснил, что вину в совершении преступления признает полностью, указав при этом, что ходатайство заявлено им добровольно, после консультации с защитником.

С согласия сторон ходатайство Акберова М.Ш. о постановлении приговора в особом порядке удовлетворено. Судебное заседание проведено в соответствии с требованиями ст. 316 УПК РФ. Основания применения особого порядка принятия судебного решения – без проведения судебного разбирательства, предусмотренные ст. 314 УПК РФ, у суда имелись.

Обстоятельства совершения Акберовым М.Ш. преступления, подлежащие в силу ст. 73 УПК РФ доказыванию по делу, и обвинение, с которым в судебном заседании согласился осуждённый, обоснованны и подтверждаются совокупностью собранных по делу доказательств. Оснований подвергать сомнению предъявленное ему обвинение у суда не имелось.

Действия Акберова М.Ш. правильно квалифицированы судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ – незаконные приобретение, хранение и перевозка без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

При назначении Акберову М.Ш. наказания судом соблюдены требования ст. 6, 60 УК РФ, учтены характер и степень общественной опасности совершённого им преступления, относящегося к категории тяжких, направленного против здоровья населения и общественной нравственности; данные о личности виновного, который ранее судим, совершил преступление в период испытательного срока по приговору Еловского районного суда Пермского края от 28 сентября 2009 года, не имеет постоянного источника дохода и места работы, не имеет регистрации на территории РФ, начальником ФБУ ИЗ 28/1 характеризуется отрицательно, на учётах в наркологическом и психоневрологическом диспансерах не состоит; смягчающие наказание обстоятельства – полное признание вины, наличие малолетнего ребёнка; отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание.

Вопреки доводам кассационной жалобы осужденного, оснований для учёта при назначении наказания Акберову М.Ш. того обстоятельства, что он является инвалидом <***>, у суда не имелось, поскольку каких-либо медицинских документов, подтверждающих его инвалидность, в материалах дела не содержится, сам Акберов М.Ш. в судебном заседании о том, что он является инвалидом не сообщал (т. 4, л.д. 208-210).

Утверждение осужденного о том, что суд необоснованно не учел в качестве обстоятельства, смягчающего наказание – активное способствование раскрытию и расследованию преступления, является несостоятельным.

По смыслу уголовного закона активное способствование раскрытию и расследованию преступления выражается в том, что виновный добровольно представляет органам следствия информацию, до того им неизвестную (например: указывает на место нахождения орудия преступления, помогает в организации и проведении следственных действий, представляет вещественные доказательства, изобличает других соучастников преступления и т.п.).

Как следует из материалов уголовного дела таких действий, способствовавших раскрытию и расследованию преступления, Акберов М.Ш. не совершал. Суд признал в качестве обстоятельства, смягчающего его наказание – полное признание своей вины, однако его признательные показания, данные в ходе предварительного следствия, не могут быть расценены как активное способствование раскрытию и расследования преступления.

Назначенное Акберову М.Ш. наказание является справедливым, соразмерным характеру и степени общественной опасности совершенного преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Доводы осуждённого об изменении режима отбывания наказания судебная коллегия находит не основанными на законе, поскольку в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ мужчинам, осуждённым к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях общего режима.

Доводы осужденного Акберова М.Ш. о приведении приговора в соответствие с действующим законодательством удовлетворению не подлежат, поскольку Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ изменения улучшающие положение осужденного в часть 2 статью 228 УК РФ, по которой он осужден, не вносились.

Вместе с тем приговор в отношении Акберова М.Ш. подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, и обоснованно указано осуждённым в его кассационной жалобе, Акберов М.Ш. по приговору Еловского районного суда Пермского края от 28 сентября 2009 года содержался под стражей в период с 27 июля 2009 года по 28 сентября 2009 года (т. 3, л.д. 79-84).

По смыслу уголовного закона, срок отбывания окончательного наказания, определённого по правилам ст. 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора с зачётом времени содержания под стражей по этому делу в порядке меры пресечения или задержания.

При присоединении наказания, назначенного по первому приговору, которое суд постановил считать условным, к наказанию, назначенному по последнему приговору, суд засчитывает в окончательный срок наказания по совокупности приговоров время нахождения лица под стражей в порядке меры пресечения или задержания в случаях их применения (п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года № 2 (в редакции от 29 октября 2009 года) «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания»).

С учётом изложенного, доводы осуждённого о зачёте в срок отбытия наказания времени его содержания под стражей по предыдущему приговору суда подлежат удовлетворению, а приговор - изменению.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Свободненского городского суда Амурской области от 7 февраля 2011 года в отношении Акберова М.Ш. изменить:

зачесть в срок отбытия наказания время содержания Акберова М.Ш. под стражей по приговору Еловского районного суда Пермского края от 28 сентября 2009 года – в период с 29 июля 2009 года по 28 сентября 2009 года.

В остальной части приговор в отношении Акберова М.Ш. оставить без изменения, а кассационные жалобы осужденного Акберова М.Ш., его защитника – адвоката Ковбаса А.А. – без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи