Докладчик Костырева Е.Л Судья Песковец Е.А.

г. Благовещенск 25 августа 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Амурского областного суда в составе:

председательствующего: Дорожинского Е.А.,

судей: Караулова М.Г., Костыревой Е.Л.

при секретаре Перепелициной Л.Е.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Калабина С.А. на приговор Завитинского районного суда Амурской области от 24 июня 2011 года, которым

Калабин С.А., <***> судимый Завитинским районным судом Амурской области:

1) 18 августа 2004 года по пп. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ с применением ст.73 УК РФ к двум годам шести месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком один год шесть месяцев,

2) 2 марта 2006 года по ч.2 ст.228 УК РФ с применением ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ к трем годам трем месяцам лишения свободы; освобожден по постановлению Сковородинского районного суда Амурской области от 24 октября 2007 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 4 месяца 25 дней,

3) 17 апреля 2008 года по п.«б» ч.2 ст.158, п.«б» ч.2 ст.158 УК РФ с применением ч.2 ст.69, ст.70 УК РФ к двум годам шести месяцам лишения свободы; постановлением Свободненского городского суда Амурской области от 18 июня 2009 года заменена неотбытая часть наказания в виде лишения свободы исправительными работами на срок 1 год 1 месяц 19 дней с удержанием в доход государства 15% заработка,

4) 20 мая 2010 года исполняющим обязанности мирового судьи Амурской области по Завитинскому районному судебному участку по ч.1 ст.116 УК РФ с применением ст.70 УК РФ к восьми месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 15% заработка; постановлением мирового судьи по Завитинскому районному судебному участку от 20 октября 2010 года неотбытая часть наказания в виде исправительных работ сроком 6 месяцев 23 дня заменена на 2 месяца 7 дней лишения свободы,

5) 10 февраля 2011 года Завитинским районным судом Амурской области по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ с применением ст.70 УК РФ к двум годам двум месяцам лишения свободы,

осужден по:

- ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по факту от 30 октября 2009 года) к восьми годам пяти месяцам лишения свободы;

- ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по факту от 20 ноября 2009 года) к восьми годам шести месяцам лишения свободы;

- ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по факту от 6 февраля 2010 года) к восьми годам семи месяцам лишения свободы.

В силу ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено восемь лет восемь месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Завитинского районного суда Амурской области от 10 февраля 2011 года, окончательно назначено наказание в виде восьми лет десяти месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания постановлено исчислять с 24 июня 2011 года. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 22 января 2011 года по 23 июня 2011 года.

Этим же приговором осужден по ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ Макрындин М.Ю., в отношении которого приговор не обжалован.

Заслушав доклад судьи Амурского областного суда Костыревой Е.Л.; выступления осужденного Калабина С.А. и его защитника – адвоката Макарова С.А., поддержавших доводы жалобы осужденного, просивших квалифицировать действия Калабина С.А. по трем фактам покушений на незаконный сбыт наркотических средств как единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, и смягчить назначенное осужденному Калабину С.А. наказание; мнение прокурора Самариной Е.С., полагавшей необходимым приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного – без удовлетворения, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Калабин С.А. признан виновным и осужден:

- за два факта покушения на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере;

- за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены им <***> при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В судебном заседании Калабин С.А. вину в совершении преступлений признал частично.

В кассационной жалобе осужденный Калабин С.А., не оспаривая доказанность вины и правильность квалификации его действий, выражает несогласие с приговором, считает его несправедливым в силу чрезмерной суровости назначенного наказания, при этом ссылается на то, что суд при назначении наказания необоснованно учёл погашенную судимость по приговору от 18 августа 2004 года; просит снизить назначенное ему наказание, применив положения ст.64 УК РФ, при этом ссылается на то, что вину в совершенных преступлениях он признал полностью, в содеянном раскаялся.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного государственный обвинитель – помощник прокурора Завитинского района Амурской области Антоненко Ю.А. выражает несогласие с доводами жалобы осужденного, считает приговор законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного Калабина С.А. и возражений на неё, судебная коллегия находит приговор суда законным, обоснованным и справедливым.

Обстоятельства совершения Калабиным С.А. незаконных действий с наркотическими средствами, подлежащие в силу ст.73 УПК РФ доказыванию по делу, судом установлены правильно.

Вина Калабина С.А. в совершении преступлений при указанных в приговоре обстоятельствах подтверждается совокупностью доказательств, собранных по делу, полно, всесторонне и объективно исследованных в судебном заседании, приведённых в приговоре, и в кассационной жалобе осужденного не оспаривается.

Юридическая оценка действиям осужденного Калабина С.А. - по каждому факту ДД.ММ.ГГГГ по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное в особо крупном размере; по факту от ДД.ММ.ГГГГ – по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, дана судом правильная, в соответствии с фактическими обстоятельствами содеянного, установленными в судебном заседании.

Вопреки доводам адвоката, суд обоснованно квалифицировал указанные действия осужденного как совокупность самостоятельных преступлений, поскольку из установленных судом обстоятельств совершения Калабиным С.А. преступлений, следует, что различные виды наркотических средств приобретались (<***> массой 4432 г. и 10147 г.) и изготавливались (<***> массой 53,4 г.) осужденным неоднократно, в разные периоды времени, в разных местах, отдельно для каждого факта покушения на сбыт наркотического средства.

При этом, как следует из показаний самого осужденного Калабина С.А., умысел на сбыт наркотических средств возникал каждый раз самостоятельно, по мере возникновения у Калабина С.А. потребности в денежных средствах.

Таким образом обстоятельства, установленные судом, свидетельствуют о том, что Калабин С.А. трижды в рамках оперативно-розыскных мероприятий пытался сбыть наркотические средства в размерах, являющихся особо крупными, при этом единого умысла на незаконный сбыт наркотических средств у Калабина С.А. не было.

Доводы осужденного о том, что покушения на незаконный сбыт наркотических средств он совершал в связи с тяжелым материальным положением, тщательно проверялись судом первой инстанции и были обоснованно отвергнуты по основаниям, изложенным в приговоре суда. Оснований ставить под сомнение выводы суда в этой части по делу не имеется.

Наказание Калабину С.А. назначено в соответствии с требованиями ст.6, 60, ч.3 ст.66 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности виновного, который по месту жительства характеризуется неудовлетворительно, судим; наличия смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, а также с учетом влияния назначенного наказания на исправление осуждённого и условия его жизни.

При определении вида и размера наказания Калабину С.А. суд в качестве смягчающих наказание обстоятельств учел его раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступлений, состояние его здоровья (заболевание <***>), а также отягчающее наказание обстоятельство – рецидив преступлений.

При этом, вопреки доводам жалобы осужденного, признавая в действиях Калабина С.А. рецидив преступлений, суд обоснованно учитывал его судимость по приговору Завитинского районного суда Амурской области от 18 августа 2004 года.

Так, согласно материалам дела, Калабин С.А. приговором Завитинского районного суда Амурской области от18 августа 2004 года осуждён по п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ с применением ст.73 УК РФ к двум годам шести месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком один год шесть месяцев.

Приговором Завитинского районного суда Амурской области от 2 марта 2006 года Калабин С.А. осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к трем годам лишения свободы. Поскольку преступление им совершено 6 декабря 2005 года, то на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное приговором Завитинского районного суда Амурской области от 18 августа 2004 года и окончательное наказание Калабину С.А. назначено в соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, в виде лишения свободы сроком три года три месяца. Постановлением Сковородинского районного суда Амурской области от 24 октября 2007 года Калабин С.А. освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 4 месяца 25 дней.

Кроме того, приговором Завитинского районного суда Амурской области от 17 апреля 2008 года Калабин С.А. осужден по п.«б» ч.2 ст.158, п.«б» ч.2 ст.158 УК РФ с применением ч.2 ст.69, ст.70 УК РФ к двум годам шести месяцам лишения свободы за преступления, совершённые 15 и 17 января 2008 года, то есть в период условно-досрочного освобождения.

Постановлением Свободненского городского суда Амурской области от 18 июня 2009 года Калабину С.А. заменена неотбытая часть наказания в виде лишения свободы, назначенного приговором от 17 апреля 2008 года, исправительными работами на срок 1 год 1 месяц 19 дней с удержанием в доход государства 15% заработка,

Согласно ч.4 ст.86 УК РФ, если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания или неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний.

По смыслу закона, если неотбытая часть назначенного наказания была заменена более мягким видом наказания, срок погашения судимости исчисляется с момента отбытия более мягкого наказания, но по правилам, относящимся к наказанию, которое было заменено.

Таким образом, поскольку окончательное наказание Калабину С.А. по приговорам Завитинского районного суда Амурской области от 18 августа 2004 года, 2 марта 2006 года и 17 апреля 2008 года назначалось по правилам ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, то срок погашения судимости Калабина С.А. по приговору от 18 августа 2004 года следует исчислять с момента отбытия им более мягкого вида наказания (исправительных работ сроком 1 год 1 месяц 19 дней).

Преступление, за которое Калабин С.А. осужден приговором Завитинского районного суда Амурской области от 18 августа 2004 года, относится к категории преступлений средней тяжести.

В силу ч.3 ст.86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести - по истечении трех лет после отбытия наказания.

С учетом приведенных положений закона, на момент совершения Калабиным С.А. преступлений (в период ДД.ММ.ГГГГ), за которые он осужден обжалуемым приговором, судимость Калабина С.А. по приговору от 18 августа 2004 года являлась непогашенной.

При этом, вопреки доводам жалобы осужденного, суд не учитывал указанную судимость в качестве обстоятельства, отягчающего его наказание.

Ссылка в жалобе осужденного на то, что вину в совершении преступления он признал полностью, не является основанием для снижения назначенного судом наказания, а также применения ст.64 УК РФ.

Согласно ст.64 УК РФ, при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного.

По смыслу указанной нормы уголовного закона вопрос о возможности назначения наказания ниже низшего предела, установленного санкцией статьи Особенной части УК РФ, по которой осужден виновный, разрешается судом при назначении наказания по усмотрению суда, и является правом суда, а не его обязанностью.

Признанные судом первой инстанции смягчающие наказание осужденного обстоятельства, не являются исключительными, сами по себе не уменьшают степени общественной опасности совершенных преступлений, которые в соответствии со ст.15 УК РФ относятся к категории особо тяжких преступлений, и не являются основанием для назначения ему наказания по правилам ст.64 УК РФ.

Оснований считать назначенное Калабину С.А. наказание чрезмерно суровым, как об этом указано в жалобе осужденного, судебная коллегия не усматривает.

Таким образом, наказание, назначенное Калабину С.А. за каждое из совершенных им преступлений, а также по совокупности преступлений по правилам чч.3, 5 ст.69 УК РФ, является справедливым, соразмерным содеянному им и данным о его личности, в связи с чем оснований для его смягчения, в том числе для применения ст.64 УК РФ, о чем просит в своей жалобе осужденный, не имеется.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих изменение либо отмену приговора, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Завитинского районного суда Амурской области от 24 июня 2011 года в отношении Калабина С.А. оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Судьи: