Дело № 22 – 2582/11

Докладчик Дрожаченко О.Н. Судья Третьяков Е.Л.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Благовещенск 17 января 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Амурского областного суда в составе:

председательствующего Дрожаченко О.Н.,

судей Коротаева С.К., Ерёменко М.В.,

при секретаре Ворониной О.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные жалобы осуждённого Колтунова В.А. и его защитника – адвоката Попова С.В., кассационную жалобу осуждённого Жучкова И.А., кассационное представление государственного обвинителя – старшего помощника прокурора Тамбовского района Яременко С.В. на приговор Тамбовского районного суда Амурской области от 14 ноября 2011 года, которым

Колтунов В.А.,

<данные изъяты> судимый:

14 марта 2011 года Тамбовским районным судом Амурской области по ч. 1 ст. 222, ч. 1 ст. 223 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ – условно, с испытательным сроком 2 года,

осуждён по:

ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы;

п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ – к 7 годам лишения свободы;

ч. 1 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ – к 8 годам лишения свободы;

ч. 1 ст. 228 УК РФ – к 1 году лишения свободы;

ч. 2 ст. 228 УК РФ – к 3 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, окончательно назначено 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 14 ноября 2011 года. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания Колтунова В.А. под стражей в период с 13 ноября 2010 года по 28 января 2011 года.

Приговор от 14 марта 2011 года постановлено исполнять самостоятельно;

Жучков И.А.,

<данные изъяты> судимый:

1) 26 февраля 2004 года Октябрьским районным судом Амурской области по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ – условно, с испытательным сроком 3 года;

2) 6 марта 2006 года Октябрьским районным судом Амурской области по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы;

3) 5 декабря 2006 года Благовещенским городским судом Амурской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освобождённый 4 июня 2010 года по отбытию срока наказания;

4) 30 августа 2011 года Благовещенским городским судом Амурской области по ч. 3 ст. 30 – п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ – условно, с испытательным сроком 3 года,

осуждён по ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 30 августа 2011 года.

Заслушав доклад судьи Амурского областного суда Дрожаченко О.Н.; выступления осуждённого Колтунова В.А. и его защитника – адвоката Попова С.В., поддержавших доводы кассационных жалоб, просивших приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение; выступление защитника осуждённого Жучкова И.А. – адвоката Пашкова Ю.М., просившего приговор изменить, снизить наказание назначенное Жучкову И.А.; мнение прокурора Шулегиной И.А., предлагавшей приговор изменить, снизить наказание Колтунову В.А. по ч. 1 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и окончательное наказание назначить на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ в виде 10 лет 10 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы – без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Колтунов В.А. признан виновным и осуждён за: приготовление к незаконному сбыту наркотического средства – гашишного масла, массой 1210 грамм, в особо крупном размере; незаконный сбыт наркотического средства – гашиша, массой 16,7 грамма, в крупном размере; незаконные приобретение, хранение и перевозку наркотического средства – каннабиса (марихуаны), общей массой 128156,4 грамма, без цели сбыта, в особо крупном размере; незаконные изготовление и хранение наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла), массой 1,16 грамма, без цели сбыта, в крупном размере.

Кроме того, Колтунов В.А. и Жучков И.А., каждый, признаны виновными и осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотического средства – гашишного масла, массой 10,94 грамма и 1031 грамм, совершённое группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

Преступления совершены в период с 20 августа по 11 ноября 2010 года <адрес> при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В судебном заседании Колтунов В.А. и Жучков И.А. свою вину в совершении преступлений признали полностью.

В кассационной жалобе осуждённый Колтунов В.А., не оспаривая своей виновности в совершении преступлений и юридической оценки действий, просит приговор изменить, смягчить наказание, в обоснование приводит доводы о том, что во время предварительного следствия он активно содействовал в расследовании преступлений, добровольно выдал наркотические средства и не препятствовал производству по делу; в судебном заседании полностью признал свою вину в содеянном и раскаялся; на его иждивении находится малолетний ребёнок; ранее он не судим, по месту жительства характеризуется положительно; на совершение преступлений его толкнуло тяжёлое финансовое положение.

В кассационной жалобе и дополнении к ней защитник осуждённого Колтунова В.А. – адвокат Попов С.В. выражает несогласие с приговором, считает его постановленным с нарушением норм уголовно-процессуального закона и неправильным применением уголовного закона, в обоснование указывает, что в действиях Колтунова В.А. отсутствует состав преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, так как на сбыт наркотиков он был спровоцирован сотрудниками наркоконтроля, а положенные в основу приговора в качестве доказательств результаты оперативно-розыскных мероприятий являются недопустимыми доказательствами; в его действиях отсутствует состав преступления – приготовления к сбыту наркотического средства, так как кроме его показаний, других доказательств его виновности в приговоре не приведено; наркотические средства в ходе обыска он выдал добровольно, в связи с чем подлежит освобождению от уголовной ответственности; хранение 0,4 граммов марихуаны в автомобиле не подтверждается приведёнными в приговоре доказательствами; суд необоснованно квалифицировал действия по факту хранения марихуаны и гашишного масла по двум статьям, тогда как указанные действия охватывались единым умыслом и должны быть квалифицированы по п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ. В связи с изложенным, просит приговор в части осуждения Колтунова В.А. по ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228 и ст. 73 УК РФ – условно.

В кассационной жалобе осуждённый Жучков И.А., не оспаривая своей виновности в совершении преступления и квалификации действий, выражает несогласие с приговором, считает его несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания, просит приговор изменить и смягчить наказание, при этом указывает на то, что он содействовал органам предварительного следствия в раскрытии преступления. Кроме того, просит зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей в период с 30 июня 2011 года по 30 августа 2011 года по приговору Благовещенского городского суда Амурской области от 30 августа 2011 года.

В кассационном представлении государственный обвинитель – старший помощник прокурора Тамбовского района Яременко С.В. просит приговор изменить, исключить из приговора при описании преступного деяния по факту сбыта наркотического средства 7 октября 2010 года указание о добровольной выдаче наркотического средства В., поскольку суд квалифицировал действия Колтунова В.А. по факту покушения на сбыт наркотического средства 7 октября и 11 ноября 2010 года по одной статье уголовного закона; указывает, что при назначении наказания суд необоснованно учёл одно и то же обстоятельство дважды - характер и степень общественной опасности совершённых Колтуновым В.А. и Жучковым И.А. преступлений и категорию преступления; в описательно-мотивировочной части приговора суд необоснованно указал, что ходатайство об исключении материалов оперативно-розыскной деятельности заявлено стороной обвинения, тогда как данное ходатайство заявлялось стороной защиты.

В дополнении к кассационному представлению государственный обвинитель – старший помощник прокурора Тамбовского района Яременко С.В. просит приговор в отношении Колтунова В.А. изменить, снизить назначенное ему по ч. 1 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ наказание, ссылаясь на то, что при назначении наказания судом не учтены правила ч. 1 ст. 62 и ч. 2 ст. 66 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Обстоятельства, при которых Колтунов В.А. и Жучков И.А. совершили преступления, и которые в силу ст. 73 УПК РФ подлежали доказыванию по делу, судом первой инстанции установлены правильно.

Вопреки доводам кассационного представления, описание преступного деяния по факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства – гашишного масла, массой 10,97 и 1031 граммов, совершённого Колтуновым В.А. и Жучковым И.А., требованиям уголовно-процессуального закона соответствует.

Выводы суда о виновности Жучкова И.А. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства при указанных в приговоре обстоятельствах подтверждаются совокупностью доказательств, собранных по делу, полно, всесторонне и объективно исследованных в судебном заседании и правильно приведённых в приговоре, в том числе: показаниями Жучкова И.А. и Колтунова В.А., данными на предварительном следствии и исследованными в судебном заседании, об обстоятельствах совершения ими покушения на незаконный сбыт наркотического средства 7 октября и 11 ноября 2010 года; сведениями, сообщёнными обвиняемым Колтуновым В.А. в ходе проведения проверки показаний на месте происшествия; показаниями свидетелей В.1, Ч., В., А., К.1, К., Н., Ш., К.2 об известных им обстоятельствах по делу; фактическими данными, отражёнными в постановлениях о проведении ОРМ и актах «проверочной закупки» от 7 октября и 11 ноября 2010 года; справками об исследовании и заключениями эксперта с выводами о виде и количестве наркотического средства, изъятого в ходе проведённых ОРМ; иными доказательствами, и осуждённым Жучковым И.А. в его кассационной жалобе, а государственным обвинителем – в кассационном представлении – не оспариваются.

Действия Жучкова И.А. по факту покушения на сбыт наркотического средства 7 октября и 11 ноября 2010 года правильно квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ – покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершённое группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

Вопреки доводам защитника осуждённого Колтунова В.А. – адвоката Попова С.В., выводы суда о виновности Колтунова В.А. в совершении инкриминируемых ему преступлений подтверждаются совокупностью приведённых в приговоре доказательств, и сомнений в их правильности у судебной коллегии не вызывают. Оснований полагать, что вина Колтунова В.А. в совершении незаконных действий с наркотическими средствами не доказана, не имеется.

Так, из показаний самого Колтунова В.А., данных в ходе предварительного следствия и исследованных в судебном заседании, следует, что весной 2010 года он познакомился с мужчиной кавказской национальности, который предложил обменять имеющийся у него автомобиль марки <данные изъяты> на два литра гашишного масла. Мужчина сказал, что приедет к нему в село ближе к новому году, и до этого времени нужно было сделать данное количество наркотика. Мужчина оставил в машине ПТС, доверенность и ключи от машины. Непосредственным изготовлением гашишного масла в больших количествах он (Колтунов В.А.) занялся осенью 2010 года. Примерно 20 августа 2010 года он решил изготовить гашишное масло объёмом 30 «кубов», для этого собрал коноплю <адрес>, которую впоследствии перевёз к себе домой, и из неё изготовил гашишное масло – часть для себя, часть для продажи. Примерно 25 сентября 2010 года к нему приехали знакомые Жучков И.А. и К., в разговоре с Жучковым И.А. он выяснил, что тот ранее был судим за незаконные действия с наркотическими средствами, и обратился к Жучкову И.А. с предложением, чтобы тот нашёл ему покупателей на большую партию гашишного масла по цене <данные изъяты> рублей за один «куб». Жучков И.А. согласился с его предложением и сказал, что когда найдёт покупателей, позвонит ему. Приблизительно 6 октября 2010 года К. и Жучков И.А. вновь приехали к нему, Жучков И.А. ему сказал, что нашёл покупателя из г. <адрес>, который сможет купить один литр гашишного масла, но ему для начала нужно убедиться в качестве наркотика и взять немного гашишного масла на пробу. После этого он (Колтунов В.А.) взял медицинский шприц объёмом около 12 кубических сантиметров, достал банку с гашишным маслом, изготовленным в августе 2010 года, и выбрал из неё в шприц гашишное масло, который передал Жучкову И.А.. Затем Жучков И.А. и К. уехали, а позже ему позвонил Жучков И.А. и сказал, что встретился с парнем из г. <адрес> и передал ему шприц с гашишным маслом. Он спросил Жучкова И.А., когда тот парень сможет приехать за большой партией гашишного масла, и предупредил, чтобы Жучков И.А. поторопил покупателя, иначе он продаст наркотик другим людям. Вскоре после этого Жучков И.А. перезвонил и сказал, что парень приедет 10 или 11 ноября 2010 года. Для того, чтобы продать наркотики парню, у него было необходимое количество наркотического средства, а для расчёта за автомобиль – нет, поэтому он с сентября по ноябрь 2010 года ездил на заброшенную ферму, где собирал коноплю, а потом из неё у себя дома изготавливал наркотики небольшими партиями. В один из дней ему позвонил Жучков И.А. и сказал, что завтра приедут покупатели за наркотиком, они купят один литр гашишного масла за <данные изъяты> рублей. На следующий день Жучков И.А. вновь позвонил и сказал, что скоро будет встреча с покупателями, а также попросил сделать ему подарок, подразумевая, чтобы он (Колтунов В.А.) передал ему наркотик для собственного потребления. После этого он из имеющихся у него верхушечных частей дикорастущей конопли получил гашиш, который упаковал в полиэтиленовый свёрток и положил в карман, взял приготовленные две банки с гашишным маслом и отправился на встречу с Жучковым И.А.. При встрече он передал Жучкову И.А. гашишное масло и свёрток с гашишем. Они поехали в кафе <данные изъяты>», где договорились встретиться с покупателями наркотиков, вошли в помещение кафе, потом Жучков И.А. вышел из кафе и вернулся с двумя парнями, которые, как он (Колтунов В.А.) понял, были покупателями наркотиков. Жучков И.А. принёс сумку с гашишным маслом, показал парням, потом один из парней ушёл в машину за деньгами, и вскоре он и Жучков И.А. были задержаны сотрудниками наркоконтроля. В этот же день у него в доме и надворных постройках был проведён обыск, в ходе которого он выдал имеющиеся у него наркотические средства, предметы, которые он использовал для изготовления наркотических средств, и документы на автомобиль <данные изъяты>».

В ходе проверки показаний на месте происшествия Колтунов В.А. указал место, где собирал коноплю и дом, в котором он из собранной конопли изготавливал наркотические средства – гашишное масло и гашиш, а также указал на кафе <данные изъяты>», где он и Жучков И.А. совместно собирались продать изготовленное им (Колтуновым В.А.) наркотическое средство.

Из показаний осуждённого Жучкова И.А., данных на предварительном следствии и исследованных в судебном заседании, следует, что в двадцатых числах сентября 2010 года он и К. приехали в гости к их общему знакомому Колтунову В.А.. В разговоре Колтунов В.А. спросил, есть ли у него (Жучкова И.А.) знакомые, которые смогут купить большую партию гашишного масла, так как он сможет изготовить необходимое количество наркотика. Он пообещал Колтунову В.А. сообщить, когда найдёт покупателя. Колтунов В.А. назвал цену наркотика – <данные изъяты> рублей за один «куб» гашишного масла. В начале октября 2010 года он позвонил своему знакомому П., спросил, не знает ли он кого-нибудь, кто может купить большое количество наркотика. П. познакомил его с парнем из г. <адрес> по имени В., тот спросил, что за наркотик, какова его стоимость. Он сказал, что один «куб» гашишного масла будет стоить <данные изъяты> рублей, и В. попросил убедиться в качестве наркотика. Он пообещал привезти гашишное масло на пробу, после чего они с ФИО35 обменялись номерами телефонов. Примерно 6 октября 2010 года он приехал к Колтунову В.А. и сказал, что нашёл покупателей наркотика, но им необходимо дать гашишное масло на пробу. Колтунов В.А. выбрал из банки в шприц гашишное масло около 12 «кубов» и отдал ему. 7 октября 2010 года он встретился с В. и передал ему шприц с гашишным маслом. В. заплатил ему за наркотик <данные изъяты> рублей. Также он спросил у В., когда он сможет купить основную партию наркотика, так как Колтунов В.А. постоянно на него «давил» и просил быстрее найти покупателя наркотиков, иначе он продаст их кому-нибудь другому. В. сказал, что надо ждать до конца октября – начала ноября. В течение октября – ноября 2010 года он по просьбе Колтунова В.А. постоянно звонил В. и спрашивал, когда тот приедет за наркотиком, но В. говорил, что пока не получается. 10 ноября 2010 года В. позвонил ему и сказал, что 11 ноября 2010 года он и его знакомый В.1 из г. <адрес> готовы встретиться и купить наркотик. Он попросил у В. и В.1 в счёт оплаты за гашишное масло <данные изъяты> рублей, на проезд в деревню и к кафе <данные изъяты>», где должна была состояться передача наркотика. Потом он позвонил Колтунову В.А. и сказал о предстоящей встрече, а также попросил сделать для него (Жучкова И.А.) наркотик для личного потребления. При встрече с Колтуновым В.А. тот передал ему две банки с гашишным маслом и свёрток с гашишем, пояснив, что в свёртке подарок для него (Жучкова И.А.). Когда они встретились с покупателями наркотика в кафе <данные изъяты>», Колтунов В.А. показал парням наркотическое средство в банке, после чего он (Жучков И.А.) и В. вышли в машину, чтобы рассчитаться за наркотики, где он и был задержан сотрудниками наркоконтроля. Вскоре был задержан и Колтунов В.А.. В ходе осмотра места происшествия сотрудниками УФСКН были изъяты банки с гашишным маслом, он выдал свёрток с гашишем, который ему ранее передал Колтунов В.А., а также <данные изъяты> рублей, которые остались от <данные изъяты> рублей, переданных ему В.1 и В..

Из показаний свидетеля В. следует, что по предложению оперативного сотрудника Ч., сообщившего, что гражданин Жучков И.А. ищет покупателя на большую партию гашишного масла, он познакомился с Жучковым И.А., который ему сказал, что его знакомый ищет покупателя гашишного масла по цене <данные изъяты> рублей за один «куб». Он (В.) пояснил, что ему необходимо убедиться в качестве наркотика, и Жучков И.А. пообещал привезти гашишное масло на пробу. Кроме того, он сказал Жучкову И.А., что его знакомый из г. <адрес> может купить один литр гашишного масла. Они договорились, что как только Жучков И.А. привезёт в г. <адрес> гашишное масло, то ему позвонит. О состоявшемся с Жучковым И.А. разговоре он сообщил Ч., и тот предложил ему участвовать в проведении «проверочной закупки», он согласился. 7 октября 2010 года он встретился с Жучковым И.А., и тот передал ему 12 «кубов» гашишного масла, сказав, что это стоит <данные изъяты> рублей. Он отдал Жучкову И.А. деньги за наркотик. Жучков И.А. также напомнил ему о приобретении одного литра гашишного масла. Он сказал Жучкову И.А., что его знакомых данное предложение заинтересовало, и они позвонят ему позже, о чём он сообщит Жучкову И.А.. Приобретённое у Жучкова И.А. вещество он в присутствии понятых выдал Ч., пояснив, что приобрёл его за <данные изъяты> рублей. После этого ему в течение месяца несколько раз звонил Жучков И.А. и спрашивал, когда его знакомые приедут за наркотиками, и если они не приедут, наркотик продадут другим людям. О звонках Жучкова И.А. он сообщал Ч., и тот принял решение о проведении ОРМ 11 ноября 2010 года. Ему (В.) необходимо было позвонить Жучкову И.А. и сказать, что покупатели приедут за наркотиком 11 ноября 2010 года. В роли покупателя выступил В.1. Он позвонил Жучкову И.А. и договорился о встрече. Жучков И.А. попросил дать ему в счёт оплаты <данные изъяты> рублей, чтобы доехать до кафе <данные изъяты>», где он должен был их ждать вместе с изготовителем наркотиков. На оговоренном месте они встретили Жучкова И.А. и передали ему <данные изъяты> рублей, после чего Жучков И.А. сказал, что им позвонит. Вскоре Жучков И.А. перезвонил и сказал приезжать в кафе <данные изъяты>». Когда они встретились с Жучковым И.А. и мужчиной по имени В.А. (Колтуновым), в кафе Жучков И.А. принёс с собой сумку, в которой находились две банки с гашишным маслом. После этого сотрудники УФСКН задержали Жучкова И.А. и Колтунова В.А..

Свидетель В.1 показал, что по просьбе сотрудника УФСКН 11 ноября 2010 года выступил в качестве покупателя наркотических средств у Жучкова И.А., вместе с ним в ОРМ участвовал В.. Жучков И.А. позвонил им и сказал, что будет ждать их в кафе <данные изъяты>». Приехав в назначенное время к указанному кафе, они встретили Жучкова И.А. и мужчину (Колтунова В.А.). Жучков И.А. вышел из кафе и вернулся с сумкой, в которой находились две банки из-под пива с гашишным маслом, потом Жучков И.А. и В. вышли из кафе за деньгами, после чего Жучков И.А. и Колтунов В.А. были задержаны.

Свидетель Ч. пояснил, что для проверки оперативной информации в отношении Жучкова И.А. было проведено «оперативное внедрение», в рамках которого В. познакомился с Жучковым И.А., и в ходе знакомства Жучков И.А. рассказал В., что ищет покупателей на один литр гашишного масла, на что В. сказал, что его знакомые могут купить такую партию наркотиков, и Жучков И.А. предложил купить у него гашишное масло по цене <данные изъяты> рублей за один «куб». Было решено провести проверочную закупку 7 октября 2010 года. В этот день В. позвонил Жучкову И.А. и поинтересовался, есть ли у него наркотики. Жучков И.А. сказал, что у него есть 12 «кубов» гашишного масла, которые он может продать, и они договорились о встрече. В ходе ОРМ В. приобрёл у Жучкова И.А. за <данные изъяты> рублей вещество тёмного цвета, находящееся в корпусе от шприца. 11 ноября 2010 года в отношении Жучкова И.А. вновь была проведена «проверочная закупка», в ходе которой Жучков И.А. и Колтунов В.А. пытались продать В. и В.1 две банки с гашишным маслом.

Свидетели К.1, А., Н. и Ш. пояснили об обстоятельствах проведённых сотрудниками УФСКН ОРМ «проверочная закупка», в которых они участвовали в качестве понятых, и рассказали об известных им обстоятельствах по делу.

Протоколом осмотра места происшествия от 11 ноября 2010 года зафиксирован факт обнаружения в кафе <данные изъяты> в сумке, принадлежащей Жучкову И.А., двух металлических банок с веществом тёмного цвета, а также факт выдачи Жучковым И.А. полимерного свёртка с веществом, которое ему сбыл Колтунов В.А., и <данные изъяты> рублей.

Из показаний свидетеля К. следует, что когда он и Жучков И.А. приезжали к Колтунову В.А. в гости, Колтунов В.А. и Жучков И.А. о чём-то между собой договаривались, и из части их разговора он понял, что речь идёт о наркотиках. За время их знакомства Колтунов В.А. несколько раз угощал его (К.) гашишным маслом.

Свидетель К.2 показал, что 11 ноября 2010 года он по просьбе Жучкова И.А. отвёз его из г. <адрес> в с. <адрес>, где они забрали знакомого Жучкова И.А., а потом они поехали обратно, и он высадил их возле кафе <данные изъяты>».

Из справки об исследовании от 12 октября 2010 года и заключения эксперта от 15 ноября 2010 года следует, что вещество тёмного цвета в корпусе от медицинского шприца, сбытое Жучковым И.А. и Колтуновым В.А. 7 октября 2010 года, является наркотическим средством – гашишным маслом, массой 10,94 грамма.

Из справки об исследовании от 13 ноября 2010 года и заключения эксперта от 23 ноября 2010 года следует, что вещество тёмного цвета, находящееся в двух металлических банках, изъятое у Жучкова И.А. и Колтунова В.А. в кафе <данные изъяты> 11 ноября 2010 года, является наркотическим средством – гашишным маслом, массой 1031 грамм.

Кроме того, виновность Колтунова В.А. в совершении незаконных действий с наркотическими средствами подтверждается актами проведения оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка» от 7 октября и 11 ноября 2010 года, в которых отражены ход оперативно-розыскных мероприятий и факты изъятия в их результате наркотических средств.

Из показаний свидетеля Н.1 следует, что в ходе обыска дома Колтунова В.А. тот добровольно выдал банки, в которых находилось гашишное масло, бумажный свёрток с растительной массой, мешки с коноплёй, а также предметы, которые он использовал для изготовления наркотических средств.

Из справки об исследовании от 13 ноября 2010 года и заключения эксперта от 23 ноября 2010 года следует, что вещество в полимерном свёртке, сбытое Колтуновым В.А. Жучкову И.А., является наркотическим средством – гашишем, массой 16,7 грамма.

Из заключения эксперта от 3 декабря 2010 года следует, что изъятые в ходе обыска у Колтунова В.А. вещества являются наркотическими средствами – гашишным маслом, общей массой 1210 граммов; каннабисом (марихуаной), общей массой 128156 граммов; гашишным маслом, массой 1,16 граммов.

Протоколом выемки от 19 ноября 2010 года зафиксирован факт изъятия по месту жительства Колтунова В.А. из автомобиля <данные изъяты>», в котором обнаружена растительная масса.

Из заключения эксперта от 22 ноября 2010 года следует, что изъятое в ходе выемки у Колтунова В.А. автомобиля <данные изъяты> вещество является наркотическим средством – марихуаной, массой 0,4 грамма.

Приведённые в приговоре доказательства в полной мере подтверждают виновность Колтунова В.А. в совершении незаконных действий с наркотическими средствами.

При этом его виновность в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства – гашишного масла, массой 1210 граммов и незаконном хранении марихуаны массой 128156,4, в том числе 0,4 грамма в автомобиле, вопреки доводам защитника, подтверждается не только показаниями Колтунова В.А., но и другими доказательствами, приведёнными в приговоре, которые получили надлежащую оценку суда.

Действия Колтунова В.А. правильно квалифицированы судом:

по факту приготовления к незаконному сбыту наркотического средства – гашишного масла, массой 1210 граммов, в обмен на автомобиль <данные изъяты> - по ч. 1 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ – приготовление к незаконному сбыту наркотического средства, совершённое в особо крупном размере;

по факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства 7 октября и 11 ноября 2010 года – по ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ – покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершённое группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере;

по факту незаконного сбыта 11 ноября 2010 года наркотического средства – гашиша, массой 16,7 грамма – по п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ – незаконный сбыт наркотического средства, совершённый в особо крупном размере;

по факту незаконных приобретения, хранения и перевозки марихуаны – по ч. 2 ст. 228 УК РФ – незаконные приобретение, хранение и перевозка наркотического средства без цели сбыта, совершённые в особо крупном размере;

по факту незаконных изготовления и хранения гашишного масла – по ч. 1 ст. 228 УК РФ – незаконное изготовление и хранение наркотического средства без цели сбыта, совершённые в крупном размере.

Доводы адвоката Попова С.В. о том, что в действиях Колтунова В.А. отсутствует состав преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, так как на сбыт наркотиков он был спровоцирован сотрудниками наркоконтроля, являются необоснованными и материалами уголовного дела не подтверждаются.

В судебном заседании установлено, что умысел Колтунова В.А. на незаконный сбыт наркотического средства сформировался у него независимо от деятельности сотрудников УФСКН РФ по Амурской области, что подтверждается показаниями самого осуждённого Колтунова В.А., не отрицавшего, что он сам обратился к Жучкову И.А. с предложением найти покупателей на большую партию гашишного масла, Жучков И.А. согласился с его предложением и обещал помочь в поиске покупателей; показаниями осуждённого Жучкова И.А. о том, что Колтунов В.А. спрашивал, нет ли у него знакомых, которые могут купить большую партию гашишного масла и он пообещал Колтунову В.А., что когда узнает, сообщит ему об этом; показаниями свидетеля К. о том, что он слышал разговор между Жучковым И.А. и Колтуновым В.А. и понял, что речь идёт о наркотиках; показаниями свидетелей Ч., В.1, В. и иными доказательствами.

Показания осуждённого Колтунова В.А. в этой части стабильные, последовательные, согласуются с иными собранными по делу и исследованными в судебном заседании доказательствами, и обоснованно приняты судом во внимание.

Ссылки же в жалобе адвоката на то обстоятельство, что летом 2010 года оперативные сотрудники не могли знать о том, что Жучков И.А. ищет покупателей наркотиков, так как о наличии у Колтунова В.А. наркотического средства на продажу он узнал не летом, а 25 сентября 2010 года, и в преступный сговор на сбыт наркотиков Жучков И.А. и Колтунов В.А. вступили только 25 сентября 2010 года, не свидетельствуют о том, что в отношении Колтунова А.В. имела место провокация со стороны сотрудников УФСКН РФ по Амурской области на сбыт наркотических средств.

Оснований полагать, что положенные в основу приговора в качестве доказательств результаты оперативно-розыскных мероприятий являются недопустимыми доказательствами, не имеется. Оперативно-розыскные мероприятия по делу проведены в соответствии с требованиями Закона «Об оперативно-розыскной деятельности», а полученные в их результате сведения зафиксированы в соответствующих процессуальных документах с соблюдением положений уголовно-процессуального закона.

При этом ссылка в кассационном представлении государственного обвинителя на то, что ходатайство об исключении материалов оперативно-розыскной деятельности заявлено стороной защиты, а не стороной обвинения, как о том указано в приговоре, на выводы суда о виновности Колтунова В.А. и Жучкова И.А. не влияет и не ставит под сомнение законность и обоснованность приговора.

Доводы осуждённого Колтунова В.А. и его защитника Попова С.В. о том, что наркотические средства в ходе обыска Колтунов В.А. выдал добровольно, являются несостоятельными.

В соответствии с примечанием 1 к ст. 228 УК РФ не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств изъятие указанных средств при задержании лица и при производстве следственных действий по обнаружению и изъятию указанных средств.

Как следует из материалов дела, наркотические средства по месту жительства Колтунова В.А. были обнаружены и изъяты в ходе обыска, который проводился при наличии достаточных данных полагать, что по месту его жительства могут находиться наркотические средства, при этом на момент производства обыска Колтунов В.А. не имел реальной возможности распорядиться имеющимися у него наркотическими средствами, и выдал их после предложения сотрудников правоохранительных органов.

В связи с этим, оснований для освобождения Колтунова В.А. от уголовной ответственности в связи с добровольной выдачей им наркотических средств не имеется.

Вопреки доводам кассационной жалобы защитника осужденного Колтунова В.А., суд правильно установил, что на совершение преступлений с наркотическими средствами – незаконное приобретение, хранение и перевозку без цели сбыта марихуаны массой 128156,4 грамма и незаконное изготовление и хранение без цели сбыта гашишного масла массой 1,16 граммов у Колтунова В.А. возникал самостоятельный умысел, поскольку преступления совершены в разное время, в отношении разных видов наркотических средств, и правильно квалифицировал его действия по двум статьям уголовного закона – ч. 2 ст. 228 и ч. 1 ст. 228 УК РФ.

При назначении наказания Колтунову В.А. суд в соответствии с требованиями уголовного закона учёл характер и степень общественной опасности совершённых им преступлений, данные о личности виновного, который характеризуется удовлетворительно, на учёте у врачей нарколога и психиатра не состоит; смягчающие наказание обстоятельства – наличие малолетнего ребёнка, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других участников совершения преступления, полное признание вины и раскаяние в содеянном; отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, а также влияние назначенного наказания на его исправление.

Ссылки в кассационной жалобе Колтунова В.А. на то, что он совершил преступления в силу тяжёлого финансового положения, сами по себе не могут служить безусловным основанием для снижения назначенного ему наказания.

Наказание, назначенное Колтунову В.А. за совершение преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1, п. «б» ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228 и ч. 2 ст. 228 УК РФ, является справедливым, соответствует характеру и степени общественной опасности совершённых им преступлений и данным о его личности.

Оснований для назначения наказания с применением ст. 73 УК РФ, условно и испытательным сроком, не имеется.

Вместе с тем, назначая Колтунову В.А. наказание по ч. 1 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, суд неправильно применил уголовный закон.

В соответствии с ч. 2 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

В силу ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части 1 статьи 61 Уголовного кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части Уголовного кодекса.

Как следует из приговора, судом в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Колтунова В.А., учтено активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других участников совершения преступления, предусмотренное ч. 2 ст. 66 УК РФ срок наказания за приготовление к данному преступлению не может превышать десяти лет лишения свободы.

С учётом наличия в действиях Колтунова В.А. смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ и правил ч. 1 ст. 62 УК РФ, Колтунову В.А. за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере не может быть назначено наказание более 6 лет 8 месяцев лишения свободы.

Суд же назначил Колтунову В.А. за данное преступление наказание в виде 8 лет лишения свободы, чем нарушил требования Общей части Уголовного кодекса РФ, что в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 379, п. 1 ст. 382 УПК РФ является основанием для изменения приговора в указанной части.

При назначении наказания Жучкову И.А. судом учтены характер и степень общественной опасности совершённого им преступления, относящегося к категории особо тяжких, данные о личности виновного, в соответствии с которыми он по месту временного проживания в г. <адрес> характеризуется положительно, на учёте у врача психиатра не состоит, до <данные изъяты> года состоял на учёте у врача <данные изъяты>; смягчающие наказание обстоятельства – активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других участников совершения преступления, полное признание вины и раскаяние в содеянном; отягчающее наказание обстоятельство – рецидив преступлений, а также влияние назначенного наказания на его исправление.

Смягчающие наказание Жучкова И.А. обстоятельства, в частности и те, на которые он ссылается в кассационной жалобе, учтены судом в полной мере при назначении ему наказания, в связи с чем оснований полагать назначенное наказание чрезмерно суровым, не имеется.

Доводы осуждённого Жучкова И.А. о необходимости зачёта в срок отбытия наказания времени содержания его под стражей в период с 30 июня по 30 августа 2011 года по приговору Благовещенского городского суда Амурской области от 30 августа 2011 года не подлежат удовлетворению, поскольку настоящим приговором постановлено приговор от 30 августа 2011 года исполнять самостоятельно.

Ссылки в кассационном представлении на то, что при назначении наказания суд необоснованно учёл как характер и степень общественной опасности совершённых Колтуновым В.А. и Жучковым И.А. преступлений, так и категорию преступления, не свидетельствуют о том, что судом дважды учтено одно и то же обстоятельство, и основанием для внесения изменений в приговор не являются.

Вместе с тем, приговор в отношении Жучкова И.А. подлежит изменению по следующим основаниям.

Во вводной части приговора суд указал о том, что Жучков И.А. судим по приговору Благовещенского городского суда Амурской области от 13 июня 2000 года по пп. «б, в, г, д» ч. 2 ст. 161 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к двум годам лишения свободы.

Как следует из материалов уголовного дела, приговор Благовещенского городского суда Амурской области от 13 июня 2000 года изменён кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Амурского областного суда от 15 августа 2000 года, в соответствии с которым Жучков И.А. освобождён от назначенного наказания на основании пункта 1 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 26 мая 2000 года «Об объявлении амнистии в связи с 55-летием победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов» (т. 2, л.д. 168-170).

В силу ч. 2 ст. 86 УК РФ лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым.

С учётом изложенного, суд не вправе был указывать в приговоре погашенную судимость, в связи с чем указание на судимость Жучкова И.А. по приговору Благовещенского городского суда Амурской области от 13 июня 2000 года подлежит исключению из вводной части приговора.

Однако, несмотря на исключение из приговора указания о судимости, оснований для смягчения наказания осуждённому Жучкову И.А. судебная коллегия не усматривает, поскольку назначенное ему наказание является справедливым и соразмерным содеянному им.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Тамбовского районного суда Амурской области от 14 ноября 2011 года в отношении Колтунова В.А. и Жучкова И.А. изменить:

- исключить из вводной части приговора указание суда на судимость Жучкова И.А. по приговору Благовещенского городского суда Амурской области от 13 июня 2000 года;

- снизить Колтунову В.А. наказание, назначенное по ч. 1 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, до 6 лет 8 месяцев лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1, п. «б» ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228, ч. 2 ст. 228 УК РФ, путём частичного сложения наказаний, окончательно назначить Колтунову В.А. 10 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы осуждённых Колтунова В.А. и Жучкова И.А., защитника осуждённого Колтунова В.А. – адвокатов Попова С.В. – без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи