ПОСТАНОВЛЕНИЕ

6 декабря 2010 года г.Алексин Тульской области

Судья Алексинского городского суда Тульской области Жигулина М.А., при секретаре Орловой Л.В., рассмотрев дело об административном правонарушении №5-162/2010 в отношении Вощаникина Дмитрия Алексеевича, предусмотренном ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ,

установил:

... года в отношении директора обособленного подразделения ООО «...» Вощаникина Д.А. составлен протокол об административном правонарушении № ..., из которого следует, что ... года в 17 часов 00 минут по адресу: ..., Вощаникин Д.А. в нарушение Федерального закона № 244-ФЗ от 29 декабря 2006 года осуществлял предпринимательскую деятельность без специального разрешения, допустив работу игрового клуба без лицензии под видом лотерейного клуба, то есть совершил административное правонарушение, предусмотренное ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

По данному делу проведено административное расследование.

В судебном заседании:

Вощаникин Д.А. и его представитель по доверенности Никитин О.В. не согласились с наличием вины Вощаникина Д.А. во вменяемом ему административном правонарушении, указав на то, что руководитель структурного подразделения ООО «...» не является должностным лицом, то есть не является субъектом правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ. Он не вправе приостанавливать работу лотерейного клуба, а также не уполномочен обществом на получение разрешительных документов.

Кроме того, деятельность структурного подразделения ООО «...» соответствовала действующему законодательству, регламентирующему распространение билетов мгновенной лотереи и проведения стимулирующей лотереи «Лотомания», уставу общества. Указанная деятельность осуществлялась в пределах имеющихся разрешений на арендованном сертифицированном лотерейном оборудовании.

Доказательства по делу получены с нарушением закона. Просили переквалифицировать его действия на ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ, поскольку имела место ошибка оператора структурного подразделения.

Выслушав Вощаникина Д.А., его представителя Никитина О.В., проверив материалы дела об административном правонарушении, допросив свидетелей ..., ..., ..., ..., ..., судья приходит к следующему.

Ответственность по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ наступает в случае осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) и влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии с п. 11, п. 13 ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 г. №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» под игорным заведением понимается здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг).

Согласно ст. 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Ставкой при этом являются денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры.

Выигрышем являются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.

В силу частей 2 и 4 статьи 5 Федерального закона от 29.12.2006 №422-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими Федеральными законами, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном Федеральным законом.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании игорной зоны. Такое разрешение выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта РФ, в том числе путем проведения аукциона или конкурса (части 1 и 2 статьи 13 №244-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 9 закона №244-ФЗ игорные зоны создаются на территории следующих субъектов РФ: Алтайский край, Приморский край, Калининградская область, Краснодарский край и Ростовская область.

Тульская область не включена в перечень игорных зон и на ее территории деятельность игорных заведений, в том числе игровых клубов запрещена.

Из рапорта оперуполномоченного ОБЭП ОВД по Алексинскому району ... на имя начальника ОВД по Алексинскому району от ... следует, что в ходе оперативно-розыскных мероприятий «Проверочная закупка в ООО «...», расположенном по адресу: ..., выявлен факт игорной деятельности в нарушение положений Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.2006г. «Об организации проведения азартных игр».

Допрошенный в качестве свидетеля ... показал, что по поступившей в ОБЭП ОВД по Алексинскому району из прокуратуры информации об осуществлении незаконной игорной деятельности по адресу: ..., было проведено оперативно-розыскное мероприятие – проверочная закупка. В ходе проведения мероприятия гражданину ... были переданы две денежные купюры достоинством 100 руб. каждая, после чего ... в присутствии двух понятых ... и ... направился в помещение ООО «...», где передал деньги кассиру. Кассир начислил ему при помощи специального ключа на игровом аппарате игровые баллы. ... в процессе игры выиграл 300 игровых балов, которые впоследствии ему обналичил кассир ООО «...». По результатам проверочной закупки был составлен акт, отобраны объяснения у кассира, оператора, Вощаникина Д.А., ..., ..., ... осмотрено помещение и изъято 50 игровых автоматов. После чего материал проверки передан в ОБПР и ИАЗ ОВД по Алексинскому району по подследственности.

Обстоятельства, изложенные свидетелем ..., подтверждаются имеющимися в материалах дела, соответствующими: постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия от ..., утвержденным начальником ОВД по Алексинскому району; актом от ... осмотра и вручения денежных средств ...; актом проверочной закупки от ...; актом добровольной выдачи ... денежных средств в сумме 200 руб. в виде двух купюр достоинством 100 руб. каждая; письменными объяснениями перечисленных свидетелем лиц, отобранными ...; актом осмотра места происшествия – помещения ООО «...», расположенного по адресу: ... от ..., а также актом добровольной выдачи денежных средств ... в сумме 300 руб. в виде трех купюр, достоинством 100 руб. каждая.

Инспектор ОБППРиИАЗ ОВД по Алексинскому району ..., допрошенный в качестве свидетеля показал, что проводил проверку по поступившему материалу и установил, что под видом лотерейного клуба по указанному адресу работает игровой клуб, руководит работой данного клуба Вощаникин Д.А., который является руководителем структурного подразделения ОО «...». Поскольку оснований для возбуждения уголовного дела не имелось, в отношении Вощаникина Д.А. в установленном законом порядке составлен протокол об административном правонарушении, с которым он ознакомлен и дал письменные пояснения.

Из протокола осмотра места происшествия от ..., следует, что при осмотре помещения, расположенного по адресу: ..., обнаружено 50 игровых автоматов, подключенных к сети. К протоколу осмотра места происшествия прилагается фототаблица, отражающая обстановку в помещении ООО «...».

В ходе оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» были получены письменные объяснения участников проверочной закупки: ..., ..., ..., из которых следует, что ... ... с ... и ... по предложению сотрудников милиции участвовали в мероприятии «проверочная закупка»: ... в качестве покупателя, а ... и ... в качестве понятых. В ходе мероприятия в помещении ОВД по Алексинскому району ... были выданы денежные средства в сумме 200 руб. в виде двух купюр по 100 руб. каждая. Затем их привезли к помещению ООО «...», в котором располагались игровые автоматы. ... выбрал автомат для игры под номером 14 и попросил девушку кассира предоставить ему возможность поиграть на нем и передал ей деньги в сумме 100 руб. Девушка специальным ключом выставила на аппарате 100 игровых балов, ... стал играть и проиграл все 100 баллов. После чего он приобрел еще 100 игровых баллов, передав той же девушке еще одну сторублевую купюру. При этом никаких документов, лотерейных билетов ... выдано не было. Играя второй раз, ... выиграл 300 баллов, которые кассир выдала ему из кассы в виде 300 руб. и он впоследствии добровольно выдал эту денежную сумму сотрудникам милиции.

Допрошенные в качестве свидетелей ... и ..., на момент проведения оперативно-розыскного мероприятия в помещении ООО «...» являлись его работниками, осуществляя функции кассира и оператора. Их показания подтверждают изложенные ..., ... и ... обстоятельства происходящего в помещении ООО «...». Однако по утверждению указанных свидетелей ..., которая на тот момент выполняла функции кассира, предложила ... приобрести лотерейный билет, на что получила отказ, и положила лотерейный билет на стул рядом с ... Куда делся лотерейный билет впоследствии они не видели.

Вместе с тем, у суда нет оснований доверять показаниям данных свидетелей в указанной части, поскольку данные показания не подтверждаются и не согласуются с иными доказательствами, исследованными по настоящему делу.

Таким образом, путем проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» был выявлен факт организации и проведения азартной игры в структурном подразделении ООО «...» - лотерейном клубе, расположенном по адресу: ..., на установленном в помещении клуба лотерейном оборудовании.

При разрешении дела также установлено, что ООО «...» зарегистрировано ... инспекцией ФНС по г. ... и осуществляет свою деятельность в соответствии с уставом в редакции от ...

По утверждению Вощаникина Д.А. и его защитника Никитина О. В. ООО «...» осуществляет деятельность как распространитель лотереи «Игромания 100, 500, 1000», и как оператор стимулирующей лотереи «Лотомания».

Из материалов дела усматривается, что организатором лотереи «Игромания 100, 500, 1000» является ООО «...», которым получены соответствующие разрешения.

Между ООО «...» и ООО «...» ... заключен договор №... по которому последнее выполняет функции оператора указанной лотереи.

По договору стороны установили, что ни одна из сторон не вправе передавать свои права или обязанности третьим лицам без письменного согласия на то другой стороны.

ООО «...» в период с ... по ... выполняет функции организатора стимулирующей лотереи «Лотомания».

Выступая как оператор лотереи «Игромания 100, 500, 1000» и как организатор стимулирующей лотерее «Лотомания», ООО «...» ... заключило договор №... с ООО «...» по которому последнее приняло на себя обязанности распространителя лотерейных билетов лотереи «Игромания 100, 500, 1000» и оператора стимулирующей лотереи «Лотомания».

ООО «...», в свою очередь ... заключило агентский договор, по которому передало право выполнять функции распространителя лотереи «Игромания 100, 500, 1000» и функции оператора лотереи «Лотомания» ООО «...». Доказательств наличия у ООО «...» полномочий на заключение такого рода договоров суду не представлено.

Действующее законодательство о лотереях, определяя оператора лотереи, установило в качестве обязательного условия осуществления деятельности оператора - заключение договора (контракта) с организатором лотереи на проведение лотереи от его имени и по его поручению. Вместе с тем, такого договора, заключенного с ООО «...» организатором стимулирующей лотереи ООО «...» суду не представлено.

Наделение юридического лица полномочиями оператора на основании доверенности законом не предусмотрено.

... ООО «...» заключен договор аренды оборудования с лотерейными программами ОЛП – 4, ОЛП - 10 в количестве 50 штук на срок до ... Дополнительным соглашением сторон от ... срок действия договора продлен до ...

... утверждено положение об обособленном подразделении (лотерейном клубе) ООО «...», расположенном по адресу: ..., созданном на основании приказа №... от ...

На основании этого же приказа на должность директора обособленного подразделения назначен Вощаникин Д.А., с которым ... заключен трудовой договор на неопределенный срок.

Должностной инструкцией директора обособленного подразделения, в том числе, предусмотрены следующие полномочия директора: ведение дел от имени общества в пределах полномочий, указанных в доверенности, оформление документов, необходимых для осуществления деятельности лотерейного клуба, организация учета производимых услуг, представление отчетности о производственной деятельности. Директор также устанавливает для подчиненных ему работников служебные обязанности, контролирует соблюдение работниками правил и норм охраны труда и техники безопасности, производственной и трудовой дисциплины, правил внутреннего трудового распорядка. Директор ведет табель учета рабочего времени. Директор несет полную материальную ответственность за сохранность вверенного имущества и выручки клуба.

Таким образом, директор структурного подразделения общества, выполняя административно-хозяйственные, организационные и распорядительные функции, является должностным лицом.

Вощаникин Д.А., являясь должностным лицом структурного подразделения ООО «...» - лотерейного клуба, в нарушение требований действующего законодательства допустил игровую деятельность на лотерейном оборудовании, без реализации лотерейного билета, без наличия у ООО «...» и его структурного подразделения соответствующего разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр.

При таких обстоятельствах доводы Вощаникина Д.А. и его представителя о том, что Вощаникин Д.А. не является субъектом, вменяемого ему правонарушения являются несостоятельными.

Совокупность исследованных доказательств дает основание суду квалифицировать действия Вощаникина Д.А. по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ — осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Доводы представителя Вощаникина Д.А. - Никитина О.В. о нарушении норм уголовно-процессуального законодательства при проведении оперативно-розыскных мероприятий и оформлении их результатов судья находит несостоятельными, поскольку таких нарушений при проверке исследованных судом доказательств не установлено.

При назначении наказания суд учитывает санкцию ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, личность Вощаникина Д.А., который ранее к административной ответственности за совершение однородного правонарушения не привлекался. Наличия иных смягчающих либо отягчающих административное наказание обстоятельств не установлено.

Согласно ст. 3.2 КоАП РФ за совершение административных правонарушений может применяться административное наказание в виде конфискации орудия совершения или предмета административного правонарушения.

В судебном заседании установлено, что изъятые игровые автоматы служили предметом совершения административного правонарушения, которое имеет значительную общественную опасность и вызывает существенный общественный резонанс, в связи с чем подлежат конфискации.

Руководствуясь ст.ст.23.1, 29.10 КоАП РФ, суд

постановил:

Вощаникина Дмитрия Алексеевича, ... года рождения, проживающего по адресу: ..., работающего директором структурного подразделения ООО «...» г. ..., расположенного по адресу: ..., признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, и назначить ему административное наказание в виде штрафа в размере 4000 (четырех тысяч) рублей.

Оборудование - 50 игровых автоматов (лотерейных аппаратов), изъятых из помещения структурного подразделения ООО «...» г. ..., расположенного по адресу: ..., конфисковать.

Денежные средства в сумме 300 руб., приобщенные к материалам настоящего дела в количестве трех денежных купюр достоинством 100 руб. каждая образца ... года №..., № ..., №..., обратить в доход государства.

Постановление может быть обжаловано в Тульский областной суд через Алексинский городской суд Тульской области в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

Судья: