№ 2-4169(2011)

17 ноября 2011 года Ачинский городской суд Красноярского края

в составе: судьи Настенко Т.Н.,

с участием: истца Терехина ВН и его представителя Спиридович АГ, действующего по устному ходатайству,

представителя ответчика Шевень АА, Старкова ДВ, действующего по ордеру от 10.10.2011 года,

при секретаре НВ Загребельной,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Терехина В.Н. к Шевень А.А., Шевень О.Н. об установлении факта трудовых отношений, внесении записи в трудовую книжку, взыскании компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда,

УСТАНОВИЛ:

Терехин ВН обратился в суд с иском к Шевень АА об установлении факта трудовых отношений, восстановлении на работе, взыскании заработной платы за вынужденный прогул 15570 руб., предоставлении отпуска за фактически отработанное время, компенсации морального вреда 50000 руб., мотивируя тем, что 14.01.2010 ода он был принят и фактически допущен до работы у ИП Шевень АА в должности менеджера по оформлению документов, с режимом труда по пятидневной рабочей неделе 40 часов в неделю, при этом трудовой договор не был оформлен своевременно, поскольку ответчик обещал заключить его позже. За время работы на неоднократные просьбы о заключении трудового договора, он получал отказ. 19.04.2011 года обратившись в очередной раз с просьбой заключить трудовой договор, ответчик ответил отказом и выгнал его с работы, не объяснив причину увольнения и не ознакомив с приказом об увольнении. Между тем, за период работы в течение 1 года 4 месяцев нарушений трудовой дисциплины он не имел, трудовые обязанности исполнял добросовестно, ежегодный оплачиваемый отпуск ему не предоставлялся (л.д. 2 том1).

Изменив исковые требования, истец просит установить факт трудовых отношений с ИП Шевень АА с 14.01.2010 года по 19.04.2011 года и внести запись о периоде работы в трудовую книжку, взыскать компенсацию морального вреда 50000 руб. компенсацию за неиспользованный отпуск 16000 руб., судебные расходы по оплате услуг представителя 15000 руб. (л.д. 13 том1).

Заочным решением от 20.06.2011 года исковые требования удовлетворены частично (л.д. 35 том 1).

На основании заявления ответчика, определением суда от 11 10 2011 года заочное решение отменено и производство по делу возобновлено (л.д. 54).

Изменив и дополнив исковые требования, и включив в число ответчиков Шевень ОН, Терехин ВН просит установить факт трудовых отношений с ответчиком, обязать ответчика внести запись в трудовую книжку о приеме на работу в должности специалиста по делопроизводству с 14.01.2010 года и увольнении по собственному желанию с 19.04.2011 года; взыскать заработную плату за вынужденный прогул 15570 руб., транспортных средств компенсацию морального вреда 50000 руб. компенсацию за неиспользованный отпуск 30000 руб., судебные расходы по оплате услуг представителя 15000 руб. (л.д. 9 том2).

В судебном заседании истец Терехин ВН и его представитель Спиридович АГ исковые требования поддержали частично, отказавшись от требований о взыскании заработной платы за вынужденный прогул в сумме 15570 руб., в связи с чем, производство по делу в этой части прекращено (л.д. 16 том2). В остальной части иск поддержали, настаивали на установлении факта трудовых отношений с Шевень АА.

Ответчик Шевень АА в суд не явился, извещен надлежащим образом, расписка в деле (л.д. 13 том2), ранее участвуя в судебном заседании против иска возражал, пояснив, что являлся индивидуальным предпринимателем с 2000 года и осуществлял деятельность по оказанию услуг по оформлению документов для снятия и постановки транспортных средств на учет, оформлению договоров купли-продажи транспортных средств. С 05.10.2011 года предпринимательскую деятельность прекратил. Терехин ВН работал у его супруги Шевень ОН, которая также является предпринимателем и оказывала аналогичные услуги, которая пригласила его на работу для оказания помощи в оформлении документов. Зачем и когда Терехин ВН оказывал услуги по перевозке его жене и на каком а\м, ему неизвестно (л.д. 60 том 1).

Представитель Шевень АА, Старков ДВ по иску возражал, пояснив, что в связи с прекращением предпринимательской деятельности Шевень АА, печать уничтожена, поэтому запись в трудовую книжку внести не возможно. Терехин ВН не мог работать у Шевень АА в январе 2010 года, т.к. ответчик в это время находился с супругой на отдыхе за границей и деятельность не велась. Должности менеджера по оформлению документов не существует, Терехин ВН оказывал ответчику услуги водителя по перевозке его супруги от дома до работы, где находился вместе с ней и привозил обратно домой. Между Терехиным ВН и Шевень АА было разовое устное соглашение, оплата производилась за фактически оказанные услуги, которые оказывались не каждый день, а по предварительному согласованию. Письменный договор на оказание услуг между Шевень АА и Терехиным ВН не заключался (л.д. 52 том 1).

Ответчик Шевень ОН в суд не явилась, извещена, расписка в деле (л.д. 12 том2). При допросе в качестве свидетеля пояснила, что является индивидуальным предпринимателем с 2009 года, оказывает услуги по оформлению договоров купли-продажи транспортных средств, в связи с чем, привлекает для помощи работников по найму, в случае, если супруг не успевает помогать ей по работе. У нее работал Терехин ВН, которому она платила 50 руб. с каждого оформленного документа, но официально истец трудоустроен не был. К работе истца она привлекала 2 раза в неделю по вторникам и субботам. В очередной раз выйти на работу в субботу истец отказался, поэтому она сказала, что больше в его услугах не нуждается. Услуги по перевозке Терехин ВН ей не оказывал, т.к на работу ее возит муж (л.д. 60 том1).

Выслушав явившихся лиц, исследовав материалы дела, суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению частично по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 15 ТК РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Согласно ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Статья 67 ТК РФ предусматривает, что трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

Согласно Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 (ред. от 19.05.2008) трудовая книжка является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника.

Работодатель - физическое лицо, являющийся индивидуальным предпринимателем, обязан вести трудовые книжки на каждого работника в порядке, установленном Трудовым кодексом Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводе на другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждении за успехи в работе.

Согласно ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Согласно ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Из материалов дела следует, что Шевень АА являлся предпринимателем с 07.09.2007 года, что подтверждается книгой учета доходов и расходов индивидуальных предпринимателей с упрощенной системой налогообложения на 2009 год (л.д. 4), предметом деятельности которого являлось оказание услуг по оформлению заявлений о постановке и снятии транспортных средств с учета, оформлении договоров купли-продажи транспортных средств. С 05.10.2011 года предпринимательская деятельность Шевень АА прекращена, о чем внесена запись в Единый государственный реестр ИП (л.д. 83-94 том1).

Ответчик Шевень ОН является предпринимателем с 12.04.2010 года по настоящее время (л.д. 80-82 том1).

Судом установлено, что истец Терехин ВН был фактически допущен до работы работодателем ИП Шевень АА с 14 января 2010 года и по поручению ответчика выполнял работу делопроизводителя, т.к. ему было поручено оформление заявлений о постановке и снятии транспортных средств на учет, оформление договоров купли-продажи транспортных средств. Истцу был установлен режим пятидневной рабочей недели 40 часов в неделю, сдельная заработная плата в размере 50 руб. с каждого оформленного документа, которую супруга ответчика выплачивала истцу 2 раза в месяц. При этом трудовой договор при приеме на работу в письменной форме не был оформлен. Придя утром на работу 19.04.2011 года, истец не был допущен до работы супругой ответчика, поэтому последним днем работы истца является 16. 04.2011 года. До настоящего времени запись о периоде работы в трудовой книжке ответчиком не произведена (л.д. 25).

Из объяснений истца Терехина ВН следует, что его рабочее место находилось в автобусе марки МАКСУС, принадлежащем ответчику Шевень АА, который ежедневно приезжал на нем на площадку возле ГИДД г. Ачинска по ул. … в г. Ачинске. При приеме на работу между ним и ответчиком было достигнуто соглашение о сдельной оплате труда, в зависимости от количества оказанных услуг клиентам в размере 50 руб. с каждого оформленного документа. В автобусе было оборудовано его рабочее место, установлен стол, компьютер, принтер, ксерокс, выдан планшет для оформления документов от руки. Ежедневно он записывал в свой рабочий ежедневник фамилию каждого клиента, которому он оказал услугу, а в конце дня супруга ответчика в ежедневнике подсчитывала и записывала заработанную им за день сумму. В конце каждого месяца, жена ответчика Шевень ОН выплачивала ему заработную плату, за получение которой он расписывался в ее тетради. При приеме на работу, ответчик не потребовал у него трудовую книжку и не внес в нее запись о приеме и увольнении с работы. Оказание ответчику услуг по перевозке его жены отрицал, пояснив, что не имеет в собственности транспортного средства.

Объяснения истца подтверждаются показаниями свидетеля истца ФИО, из которых следует, что она работает у ответчика в качестве менеджера по оформлению документов без оформления трудовых отношений с 29.10.2009 года по настоящее время, поскольку ответчик ни с кем не заключает трудовые договоры во избежание дополнительных расходов. Истец Терехин ВН работал у ответчика в качестве менеджера по оформлению документов с 14.01.2010 года по 19.04.2011 года, и в этот день ему сообщили, что он уволен, причиной увольнения стали настоятельные требования истца о заключении трудового договора. У ответчика предусмотрена оплата за выполняемую работу в размере 50 руб. с каждого клиента (л.д. 31 том1).

Из показаний свидетеля истца ФИО, матери свидетеля ФИО, следует, что Терехин ВН работал у ответчика с 14.01.2010 года по 19.04.2011 года и выполнял работу по оформлению документов. Со слов дочери ей известно, что ответчик ни с кем не заключает в письменной форме трудовые договоры и не предоставляет отпуск (л.д. 31 том 1).

Из показаний свидетеля истца ФИО следует, что от Шевень ОН она узнала, что ей и ее мужу Шевень АА необходим работник с навыками работы на компьютере, с заработной платой 30000 руб., в связи с чем, она предложила кандидатуру Терехина ВН и с Шевень ОН договорились встретиться после праздников в январе 2010 года. Вместе с Терехиным ВН она приехала на площадку ГИБДД и Шевень ОН отправила Терехина ВН к Шевень АА для решения вопроса трудоустройства. В разговоре с ней Шевень ОН сообщила, что они с мужем уезжают в отпуск и попросила на период отпуска в аренду ее (свидетеля) а\м, на что она согласилась. Через нескольку дней Шевень уехали, а Терехин ВН вышел на работу и сначала место его работы находилось в ее а\м, который она ежедневно пригоняла на площадку возле ГИБДД г. Ачинска пока ответчики находились в отпуске (л.д. 6 том2).

Из показаний свидетеля ответчика ФИО следует, что Шевень АА и Шевень ОН занимаются деятельностью по страхованию ТС на площадке возле ГИБДД, для помощи привлекают наемных работников для оформления документов, автобус Шевень АА оборудован для работы, в нем имеется стол, компьютер, ксерокс (л.д. 60 том1).

Из показаний свидетеля ответчика ФИО следует, что он работал у ИП Шевень АА и его супруги Шевень ОН по трудовому договору в период с июля 2008 года по апрель 2009 года, затем расторг трудовой договор и уволился. В мае 2009 года снова вернулся к ответчикам на работу, и работает по настоящее время без оформления трудового договора, поскольку у ответчиков появились проблемы с павильоном, поэтому он работает в а\м Шевень АА, где имеется ноутбук и принтер. 31.12.2009 года Шевень ОН представила Терехина ВН, как вновь принятого сотрудника, и ему была поручена работа по оформлению договоров купли-продажи, заявлений на постановку и снятие а\м с учета, обмен водительского удостоверения. Отпуска работникам ответчики не предоставляют. Оплата труда является сдельной, зависит от количества оказанных клиентам услуг и составляет 50 руб. с каждого клиента, режим труда 5 дней в неделю, с 07-30 часов до 18-00 часов, выходной понедельник и воскресенье (л.д. 5 том2).

Из показаний свидетеля ответчика ФИО следует, что она работает у Шевень ОН с 07.07.2011 года в качестве курьера и находит клиентов для оформления документов, с нею трудовой договор не заключен, поскольку у нее свободный режим работы и ее приглашают на работу по телефону по вторникам и субботам (л.д. 63 том1).

Согласно журнала учета оформлению документов за 2010-2-11 годы, представленного в дело истцом, следует, что Терехин ВН работал постоянно в режиме 5-ти дневной рабочей недели, с выходными днями в понедельник и воскресенье, приступил к работе 14.01.2010 года, последний рабочий день 16.04.2011 года. В ежедневнике указаны фамилии клиентов, которым Терехин ВН оказал услуги по оформлению документов, в конце каждого дня указана заработанная им сумма (л.д. 126-253, 255-299 том1).

Согласно записям в ежедневнике, судом произведен анализ режима работы истца и установлено, что его работа носила постоянный, а не эпизодический характер, истец работал ежедневно 5 дней в неделю, с выходными днями в понедельник и воскресенье (л.д. 125,254 том 1). В ежедневнике на странице, датированной 18.02.2010 года, имеется оттиск печати ИП Шевень АА (л.д. 131 том 1 оборот).

Оценив представленные в дело доказательства в совокупности, суд считает установленным и доказанным факт трудовых отношений между истцом Терехиным ВН и ответчиком ИП Шевень АА с 14.01.2010 года и по 16.04.2011 года, которому ответчиком фактически была поручена работа по оформлению документов, которая согласно Квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и других служащих", утв. Постановлением Минтруда РФ от 21.08.1998 N 37 (ред. от 14.03.2011), относится к характеристике должности делопроизводителя.

Доводы ответчика о том, что истец был принят на работу его супругой Шевень ОН, суд не может принять во внимание, поскольку она осуществляет предпринимательскую деятельность только с 12.04.2010 года, соответственно не могла принимать на работу Терехина ВН с 14.01.2010 года, документов, подтверждающих трудовые правоотношения с Шевень ОН суду не представлено. Тетрадь учета выдачи денежных средств, принадлежащая Шевень ОН (л.д.104-124 том1), не содержит сведений о Терехине ВН, как работнике ИП Шевень ОН, выполняемой им работе, и выплаченной ему заработной плате.

Согласно ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Кроме этого, ст. 116 ТК РФ предусмотрено предоставление ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

В соответствии со ст. 14 Закона от 19февраля1993года N4520-1 «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах крайнего севера и приравненных к ним местностях», кроме установленных законодательством дополнительных отпусков, предоставляемых на общих основаниях, лицам, работающим в северных районах России, устанавливается также в качестве компенсации ежегодный дополнительный отпуск продолжительностью: в районах Крайнего Севера - 24 календарных дня; в приравненных к ним местностях - 16 календарных дней; в остальных районах Севера, где установлены районный коэффициент и процентная надбавка к заработной плате, - 8 календарных дней.

Постановлением Верховного Совета РФ от 19 февраля 1993 г. N 4521-1 О порядке введения в действие Закона «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах крайнего севера и приравненных к ним местностях» установлено, что государственные гарантии и компенсации, предусмотренные указанным Законом, распространяются на районы Севера, в которых начисляются районный коэффициент и процентная надбавка к заработной плате, но не отнесенные к районам Крайнего Севера и приравненным к ним местностям.

Согласно ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Судом установлено, что за период работы ответчик не представил истцу ежегодный оплачиваемый отпуск, а также не выплатил компенсацию за неиспользованный отпуск при увольнении. В связи с этим, в пользу истца подлежит взысканию компенсация за неиспользованный отпуск из расчета 36 календарных дней за 1 календарный год работы, что составит: с 14.01.2010 по 14.01.2011 год – 36 календарных дня, с 14.01.2011 года по 16.04.2011 года - 9 календарных дня ( из расчета 36 : 365 дней календарного года * 93 фактически отработанных календарных дня), всего 45 календарных дней.

Согласно ст. 139 ТК РФ средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней).

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

В соответствии с п.10 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы от 24.12.2007 года №992, средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,4). В случае если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось время в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,4), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах.

Количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,4) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

При расчете среднего заработка для расчета компенсации за отпуск, суд исходит из имеющихся в деле письменных доказательств, предоставленных истцом и полученных судом из объяснений истца, свидетелей и ответчиков о сдельной оплате труда и выплаченной заработной плате, поскольку иных доказательств о размере заработной плате истца, ответчиком не представлено.

Согласно сведений истца за период 12 месяцев, предшествующих увольнению с апреля 2010 года по март 2011 года им получена заработная плата в сумме 202150 руб., что соответствует записям в ежедневнике истца о количестве оказанных услугклиентам. Поскольку ответчиком не представлен табель учета рабочего времени и сведений о фактически отработанном времени истцом за указанный период, суд руководствуется данными указанными в ежедневнике истца.

На основании изложенного компенсация за неиспользованный отпуск составит:

202150 : ( 29,4*10+54,90)=579,39 руб.*45=26072,55 руб., где:

202150 - фактически начисленная заработная плата за период с апреля 2010 года по март 2011 года,

10 – количество полных отработанных календарных месяцев за расчетный период,

29,4 среднемесячное число календарных дней,

54,90 – количество календарных дней в неполностью отработанных месяцах( из расчета: январь 2011 года 29,4 : 31кал дня : 28факт дня=26,5; март 29,4:31:30=28,4+26,5=54,90);

579,39 – среднемесячная заработная плата,

45 – неиспользованные дни отпуска,

26 072,55 – компенсация за неиспользованный отпуск.

Учитывая, что работодателем допущены явные нарушения трудовых прав Терехина ВН в соответствии со ст. 237 ТК РФ в его пользу подлежит взысканию моральный вред, размер которого суд определят с учетом обстоятельств дела, характера допущенных нарушений и виновных действий ответчика, степени нравственных страданий истца, а также требований разумности и справедливости, в сумме 5 000 рублей.

Требования в части внесении записи в трудовую книжку не могут быть удовлетворены, поскольку ответчик Шевень ААП прекратил предпринимательскую деятельность.

Согласно расписке Терехиным ВН оплачено за составление искового заявления и представительство в суде 15 000 руб., которые также подлежат возмещению с учетом характера и объема оказанных услуг в размере 10000 руб.

В соответствии со ст. 103 ГПК РФ государственная пошлина, от уплаты которой истец освобожден, взыскивается с ответчика в местный бюджет пропорционально удовлетворенной части исковых требований, в связи с чем, с ответчика подлежит взысканию государственная пошлина в сумме 1182 руб. 18 коп.

Руководствуясь ст. ст. 194-199 ГПК РФ суд,

Р Е Ш И Л:

Исковые требования удовлетворить частично.

Установить факт трудовых отношений между Терехиным В.Н. и индивидуальным предпринимателем Шевень А.А. с 14 января 2010 года по 16 апреля 2011 года.

Взыскать с Шевень А.А. в пользу Терехина В.Н. компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 26072 рубля 55 копеек, компенсацию морального вреда 5000 рублей, возмещение судебных расходов 10 000 рублей, всего 41072 рубля 55 копеек, в остальной части, отказать.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Шевень А.А. в доход местного бюджета муниципального образования города Ачинска госпошлину 1 182 рубля 18 копейки.

Решение может быть обжаловано в кассационном порядке в Красноярский краевой суд в течение 10 дней с подачей жалобы через Ачинский городской суд.

Судья Т.Н. Настенко