2-2804(2012)

Именем Российской Федерации

21 июня 2012 года Ачинский городской суд Красноярского края

в составе:

председательствующего судьи Панченко Н.В.,

с участием заявителя Буркова А.В.,

представителя заинтересованного лица Макарова С.А.,

при секретаре Зависновой М.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по жалобе Буркова А.В. об оспаривании решения Призывной комиссии г. Ачинска, обязании предоставить отсрочку, суд

У С Т А Н О В И Л:

Бурков А.В. обратился в суд с жалобой на решение Призывной комиссии г. Ачинска, обязании предоставить отсрочку от призыва на военную службу, мотивируя свои требования тем, что решением Призывной комиссии г. Ачинска от 12.05.2012 г. он признан годным к военной службе с незначительными ограничениями и призван на военную службу. Считает данное решение незаконным, нарушающим его права и интересы, поскольку у него на иждивении находится дочь Буркова Кира, 22.06.2008 г. рождения. Мать ребенка Шалыгина Ю.С. зарегистрирована и проживает в г. Красноярске, не работает, находится на иждивении своих родителей, обучается на заочной форме обучения в СФУ г. Красноярска. В соответствии со ст. 65 СК РФ, между ним и Шалыгиной Ю.С. заключено соглашение от 01.04.2012 г. об определении места жительства их дочери с ним по адресу г. Ачинск, 3-33-109. Дочь действительно проживает с ним, посещает детский сад «Смешарик» ИП Шустер Ю.И. по договору, заключенному им с ИП Шустер Ю.И. На основании закона «О воинской обязанности и военной службе», Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу он обратился в Призывную комиссию с заявлением о предоставлении отсрочки от призыва, представив необходимые документы, предусмотренные Перечнем приложения №32 к инструкции, однако, несмотря на заявление и представленные документы, Призывной комиссией принято решение о его призыве на военную службу, поэтому просит признать незаконным и отменить решение Призывной комиссии от 29.05.2012 г. и обязать предоставить ему отсрочку до следующего призыва.

В судебном заседании заявитель Бурков А.В. заявленные требования поддержал по аналогичным основаниям, дополнительно суду пояснил, что он не уклоняется от призыва на военную службу, в предыдущий призыв он проходил комиссию, однако призван не был по независящим от него причинам. Перед этим призывом у него изменились семейные обстоятельства, так как ранее он проживал одной семьей с Шалыгиной Ю.С. в г. Красноярске, у них имеется совместная дочь Кира. В декабре 2011 г. у них семья распалась, и он стал проживать в г. Ачинске. Затем в январе 2012 г. у Шалыгиной Ю.С. началась сессия и ей не с кем было оставить ребенка, поэтому он забрал дочь к себе, с ним дочь прожила три месяца, потом три недели жила у матери в г. Красноярске, а с 01.04.2012 г. дочь опять стала жить с ним, поскольку мать не работает, содержать ребенка не может. 01.04.2012 г. они заключили соглашение о проживании ребенка с ним, он встал в очередь на получение частного садика, до этого времени за дочерью присматривали его родители. 22.05.2012 г. он устроил дочь в детский сад, заключив договор с ИП Шустер Ю.И. Сейчас фактически проживает в арендованном жилье вместе с сожительницей и дочерью, занимается воспитанием и содержанием ребенка один без матери. Однако представленные документы, в том числе и соглашение об определении места жительства ребенка с отцом, не было принято Призывной комиссией для предоставления отсрочки, поэтому решение комиссии об его призыве на службу считает незаконным, просит его отменить, обязать предоставить ему отсрочку от призыва на военную службу до следующего призыва.

Представитель заинтересованного лица Призывной комиссии г. Ачинска, будучи надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, в суд не явился, в заявлениях представитель Хинчагова Н.А., действующая по доверенности от 07.06.2012 г. (л.д. 22), просила дело рассмотреть в их отсутствие, в отзыве по заявленным требованиям возражала, указав на то, что решение Призывной комиссии о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу выносится по предоставленным документам один раз при первоначальном рассмотрении данного вопроса на основании ст. ст. 22, 24 закона «О воинской обязанности и военной службе», п. 17 Положения о призыве на военную службу, п. 39 Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан РФ, не прибывающих в запасе». В приложении к Инструкции определен перечень документов необходимых для предоставления призывником, имеющим ребенка, воспитывающим его без матери для предоставления отсрочки, а именно справка о составе семьи, свидетельство о рождении ребенка, свидетельство о расторжении брака с выпиской из решения суда, определяющего проживание после развода несовершеннолетнего ребенка с отцом, либо о смерти матери ребенка, либо решение суда о лишении ее родительских прав. Документов, последних из данного списка, Призывной комиссии представлено не было. Соглашение Буркова А.В. не является достаточным доказательством того, что он воспитывает своего ребенка без матери в соответствии с нормами Семейного кодекса, в связи с чем, в удовлетворении жалобы Буркова А.В. следует отказать.

Представитель заинтересованного лица Военного комиссариата Красноярского края по г. Ачинску, Ачинскому и Большеулуйскому районам Макаров С.А., действующий по доверенности от 15.12.2011 г. (л.д.19), против жалобы Буркова А.В. возражал по аналогичным основаниям, также суду сообщил, что в комплект документов для предоставления отсрочки заявителем в Призывную комиссию была представлена справка о составе семьи, но в ней не было регистрации ребенка по его месту жительства, помимо этого не представлено решение суда об определении места проживания ребенка с отцом, в соответствии с требованиями перечня. Полагает, что соглашение между родителями об определении места жительства ребенка не может являться документом, позволяющим предоставить отсрочку Буркову А.В. от службы, однако доказательств, опровергающих действительное проживание с заявителем его дочери и осуществление им воспитания ребенка без матери, у них не имеется.

Выслушав заявителя, представителя заинтересованного лица, свидетеля, исследовав материалы дела, суд считает жалобу Буркова А.В. подлежащей удовлетворению по следующим основаниям:

В соответствии со ст. ст. 254, 255 ГПК РФ, гражданин вправе оспорить в суде решение, действие (бездействие) органа государственной власти, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих если считает, что нарушены его права и свободы. К решениям, действиям (бездействиям) органов государственной власти, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих оспариваемым в порядке гражданского судопроизводства, относятся коллегиальные и единоличные решения и действия (бездействие), в результате которых нарушены права и свободы гражданина; созданы препятствия к осуществлению гражданином его прав и свобод; на гражданина незаконно возложена какая-либо обязанность или он незаконно привлечен к ответственности.

Согласно части 1 и 2 статьи 59 Конституции Российской Федерации защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации. Гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом.

Правовое регулирование в области воинской обязанности и военной службы в целях реализации гражданами Российской Федерации конституционного долга и обязанности по защите Отечества осуществляет Федеральный закон от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (в редакции от 4 декабря 2007 года далее ФЗ-53) и согласно его статьям 8, 9, 10, 26 Федеральный закон регламентирует организацию воинского учета, включая первоначальную постановку граждан на воинский учет и их обязанности по воинскому учету, и организацию призыва граждан на военную службу.

В качестве основной формы реализации конституционной обязанности по защите Отечества названный Федеральный закон предусматривает прохождение военной службы по призыву, которому, согласно пункту 1 его статьи 22, подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе.

При этом статья 24 ФЗ-53 устанавливает категории лиц, которым по тем или иным основаниям (состояние здоровья, семейное положение, характер и место работы, обучение в образовательном учреждении и т.д.) может быть предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, т.е. в пределах возраста от 18 до 27 лет временно отложен срок призыва. Предоставление отсрочки не означает освобождения от военной службы по призыву. По своей юридической природе отсрочка является составным элементом установленного законом порядка реализации конституционной обязанности несения военной службы для определенных категорий граждан.

В соответствии с требованиями ст. 24 ФЗ-53, отсрочка от призыва граждан на военную службу предоставляется гражданам, в том числе, имеющим ребенка и воспитывающим его без матери (в ред. Федерального закона от 06.07.2006 N 104-ФЗ).

Порядок призыва граждан на военную службу определяется настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, Положением о призыве на военную службу, утверждаемым Правительством Российской Федерации, и другими нормативными правовыми актами (ст. 26 ФЗ-53).

Инструкция по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан Российской Федерации, не пребывающих в запасе, утверждена Министерством обороны Российской Федерации в порядке реализации Постановления Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 года N 663 "Об утверждении Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации".

Согласно Приказу Министра обороны РФ от 02 октября 2007 г. N 400 «О мерах по реализации постановления Правительства РФ от 11 ноября 2006 года N 663» граждане, вызываемые на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, обязаны лично прибыть в военный комиссариат (на призывной пункт), имея при себе необходимые документы (порядок организации работы призывного пункта в ходе проведения призыва граждан на военную службу приведен в приложении N 31 к настоящей Инструкции) (п. 35).

Решение призывной комиссии об освобождении гражданина от призыва на военную службу или от исполнения воинской обязанности, или о предоставлении ему отсрочки от призыва на военную службу выносится на основании документов, указанных в перечне, приведенном в приложении N 32 к настоящей Инструкции (п. 39).

В соответствии с п. «г» п. 2 Приложения № 32 к настоящей Инструкции при рассмотрении вопроса о предоставлении гражданину отсрочки от призыва на военную службу призывной комиссии представляются подлинники следующих документов: справка о составе семьи, свидетельство о рождении ребенка, свидетельство о расторжении брака с выпиской из решения суда, определяющего проживание после развода несовершеннолетнего ребенка с отцом, либо о смерти матери ребенка, либо решение суда о лишении ее родительских прав.

Решение призывной комиссии может быть обжаловано гражданином в установленный законодательством Российской Федерации срок со дня получения гражданином копии указанного решения в призывную комиссию соответствующего субъекта Российской Федерации или в суд (п.7 в ред. Федерального закона от 06.07.2006 N 104-ФЗ).

Как установлено по делу, Бурков А.В., 06.08.1989 г. рождения, решением Призывной комиссии г. Ачинска от 29 мая 2012 г. признан годным к военной службе с незначительными ограничениями «Б»-4, по статье 22 «Г» Постановления Правительства РФ №123-2003 г., статье 22 ФЗ №53-1998 г. призван на военную службу, как видно в выписке из протокола комиссии №37 от 29.05.2012 г. (л.д.16, 29), призывнику выдана повестка об обязании явиться 05.06.2012 г. для отправки к месту прохождения военной службы (л.д.12).

При прохождении комиссии Бурковым А.В. было подано заявление о предоставлении ему отсрочки от призыва в связи с наличием у него несовершеннолетней дочери Бурковой Киры, 22 июня 2008 г. рождения, и воспитанием им дочери без матери, для чего были представлены свидетельство о рождении ребенка, справка с места жительства и соглашение о порядке осуществления родительских прав от 01 апреля 2012 г., которым определено между ним и матерью ребенка Шалыгиной Ю.С. место жительства ребенка с отцом в г. Ачинске, 3-33-109 (л.д.4-5, 6).

Также 28.05.2012 г. Бурковым А.В. заключен договор с ИП Шустер Ю.И. о посещении дочерью Бурковой Кирой частного учреждения детский сад «Смешарик» г. Ачинска (л.д.10).

Как следует из пояснений заявителя и не отрицалось представителем заинтересованного лица, Бурков А.В. в предыдущий призыв не был призван на военную службу, поскольку не подошел под необходимые для этого призыва категории призывников, от призыва не уклонялся. Однако, у него в декабре 2011 г. изменилось семейное положение, он прекратил семейные отношения с Шалыгиной Ю.С., стал проживать в г. Ачинске, дочь сначала осталась проживать с матерью в г. Красноярске, с 10.01.2012 г. в течение 3 мес. и с 01.04.2012 г. ребенок находится на его воспитании и содержании, посещает детский сад, в связи с чем, заключено соглашение об определении места проживания ребенка.

Указанные обстоятельства подтвердила в судебном заседании от 13.06.2012 г. свидетель Шалыгина Ю.С. (л.д.37-38), также сообщившая, что с декабря 2012 г. не имеет возможности содержать и воспитывать дочь, с этого времени ребенок проживает в г. Ачинске с отцом, он занимается его воспитанием и содержанием.

Статьей 65 Семейного кодекса РФ определено, что место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).

Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решении вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию. Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка (ст. 66 СК РФ).

Суд полагает, необоснованно Призывной комиссией г. Ачинска не принято как основание для предоставления отсрочки от призыва соглашение об определении места проживания ребенка с отцом от 01.04.2012 г., поскольку в соответствии с требованиями семейного законодательства, в данном соглашении между родителями несовершеннолетней Бурковой Киры, при отсутствии спора между ними определено место жительства ребенка с отцом в г. Ачинске. При этом судом учитывается позиция представителей Призывной комиссии и Военного комиссариата, указывавших на то, что при предоставлении призывником выписки из решения суда об определении места проживания его ребенка с отцом отсрочка от призыва была бы предоставлена.

Доказательств тому, что заявитель не относится к категории граждан, имеющих ребенка и воспитывающих его без матери, представителями заинтересованных лиц не представлено и судом при рассмотрении жалобы не установлено.

Также судом не могут быть приняты во внимание доводы представителя заинтересованного лица об отсутствии в предоставленной в Призывную комиссию справке о составе семьи сведений о регистрации дочери по месту жительства отца, поскольку данная справка была принята Призывной комиссией, в основание отказа в отсрочке от призыва не указана. Помимо этого, в соответствии с требованиями гражданского, жилищного, семейного законодательства, правил регистрации граждан, местом жительства несовершеннолетнего ребенка является место жительства его родителей, а регистрация по месту жительства или пребывания носит уведомительный характер, в связи с чем, регистрация несовершеннолетней Бурковой Киры в г. Красноярске по месту жительства матери не являлась препятствием для установления ее места проживания по соглашению родителей у отца. Также в материалы дела представлено свидетельство о регистрации по месту пребывания №1047 от 14.06.2012 г., которым произведена регистрация несовершеннолетней Бурковой Киры с 14.06.2012 г. по 13.06.2012 г. по ул. Новоселов, 7-1 г. Ачинска по месту регистрации ее отца Буркова А.В. (л.д.14-15, 43).

Таким образом, при подаче заявления об отсрочке от призыва Бурковым А.В. был предоставлен полный комплект документов для принятия решения Призывной комиссией о предоставлении отсрочки от призыва, поэтому решение Призывной комиссии от 29.05.2012 г. о его призыве является незаконным.

В силу ст. 258 ГПК РФ, предусматривающей, что суд, признав заявление обоснованным, принимает решение об обязанности соответствующего органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего устранить в полном объеме допущенное нарушение прав и свобод гражданина или препятствие к осуществлению гражданином его прав и свобод, суд считает необходимым обязать Призывную комиссию г. Ачинска предоставить Буркову А.В. отсрочку от призыва на военную службу до следующего призыва на основании ст. 24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе».

Руководствуясь ст. ст. 194-198 ГПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Жалобу Буркова А.В. удовлетворить частично.

Обязать Призывную комиссию г. Ачинска Красноярского края предоставить Буркову А.В. отсрочку от призыва на военную службу до следующего призыва на основании подпункта «В», пункта 1, статьи 24 Федерального закона от 28.03.1998 г. №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», в остальной части требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Красноярский краевой суд в течение месяца со дня принятия решения в окончательной форме путем подачи апелляционной жалобы через Ачинский городской суд.