№ 5-224 (2010)
Постановление
город Ачинск, ул. Назарова 28, « Б» 21 декабря 2010 года
Судья Ачинского городского суда Красноярского края Хлюпин А.Ю.,
рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях в отношении индивидуального предпринимателя Гинтнер,
УСТАНОВИЛ:
Согласно протоколу об административном правонарушении от 22.11.2010 г. инспектором ОБППР МУВД «Ачинское» Хижай В.А., 23.10.2010 года в 11 ч. 30 мин в ходе проведения проверки в отделе «Л.», расположенном по адресу: г. Ачинск 3 Привокзальный, принадлежащий индивидуальному предпринимателю Гинтнер В.Ю., осуществляет реализацию DVD дисков с признаками контрафактного изготовления, чем индивидуальный предприниматель Гинтнер В.Ю. нарушил п. 5 ч.1 ст. 1225, ч.1,3 ст.1229 ГК РФ, ФЗ № 230 от 18.12.2006 года, то есть совершил административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
В судебное заседание Гинтнер В.Ю. не явился о месте и времени судебного заседания уведомлен надлежащим образом. ходатайств об отложении рассмотрения дела не заявлял, в связи с чем судья в силу положений ч.2 ст. 25.1 КоАП РФ полагает возможным рассмотреть дело в его отсутствии.
Исследовав материалы дела, судья приходит к выводу, что производство по делу подлежит прекращению в связи с отсутствием в действиях Гинтнер состава административного правонарушения.
Согласно примечанию к ст.2.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как должностные лица.
Согласно статьи 1225 ГК РФ, произведениям науки, литературы и искусства, как результатам интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности) предоставляется правовая охрана. Интеллектуальная собственность охраняется законом.
Согласно статьи 1229 ГК РФ, правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами.
В ходе судебного заседания установлено, что Гинтнер В.Ю. является индивидуальным предпринимателем, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (л.д. 16). ИП Гинтнер В.Ю. принадлежит отдел «Л.», расположенный по адресу: г. Ачинск, 3-ий Привокзальный В ходе проверки отдела, выявлено, что на реализации находились DVD диски с признаками контрафактного изготовления.
Согласно заключению эксперта № 1618 от 27.10.2010 года следует, что из представленных на исследование 3 дисков имеются признаки контрафактного изготовления во всех экземплярах, указанных в Приложении к заключению эксперта (л.д.8-10).
Принимая во внимание, что экспертом установлено, что 3 экземпляра контрафактных произведений, указанных в приложении к заключению эксперта № 1618 под порядковыми номерами 1, 2, 3 имеют признаки контрафактного изготовления, то есть, являются предметом административного правонарушения, судья приходит к выводу, что в соответствии с требованиями ч.3 ст.3.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях следует решить вопрос об этих вещах независимо от привлечения Гинтнер В.Ю. к административной ответственности. Согласно п.28 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 5 от 24 марта 2005 года «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», указанные контрафактные диски подлежат уничтожению.
Вместе с тем, государственный контроль (надзор) за деятельностью индивидуальных предпринимателей осуществляется в соответствии с действующим законодательством. Внеплановые проверки соблюдения индивидуальным предпринимателем в процессе осуществления деятельности обязательных требований, проводятся в соответствии с Федеральным законом РФ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ (далее по тексту – закон). В соответствии с частью 2 статьи 10 указанного закона, основанием для проведения внеплановой проверки является:
1) истечение срока исполнения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем ранее выданного предписания об устранении выявленного нарушения обязательных требований и (или) требований, установленных муниципальными правовыми актами;
2) поступление в органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля обращений и заявлений граждан, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, из средств массовой информации о следующих фактах:
а) возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;
(в ред. Федерального закона от 27.12.2009 N 365-ФЗ)
б) причинение вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также возникновение чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;
(в ред. Федерального закона от 27.12.2009 N 365-ФЗ)
в) нарушение прав потребителей (в случае обращения граждан, права которых нарушены);
3) приказ (распоряжение) руководителя органа государственного контроля (надзора), изданный в соответствии с поручениями Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации.
Проверка деятельности индивидуального предпринимателя Гинтнер В.Ю. была произведена на основании анонимного обращения неустановленного лица, согласно информации которого, в павильоне осуществляется продажа Ди-Ви-Ди дисков с признаками контрафактного производства.
Объектом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях, являются авторские, смежные, изобретательские и патентные права, а не права потребителей. Деятельность, направленная на реализацию Ди-Ви-Ди дисков с признаками контрафактного изготовления, не создает угрозу причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера.
Согласно части 3 статьи 10 вышеприведенного закона, обращения и заявления, не позволяющие установить лицо, обратившееся в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля, а также обращения и заявления, не содержащие сведений о фактах, указанных в части 2 настоящей статьи, не могут служить основанием для проведения внеплановой проверки.
Из системного анализа вышеприведенных норм следует, что у сотрудников милиции не было оснований для проведения внеплановой проверки деятельности торгового павильона.
Кроме того, в соответствии со статьей 14 вышеприведенного закона, проверка проводится на основании распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора). Проверка может проводиться только должностным лицом или должностными лицами, которые указаны в распоряжении или приказе руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора). В распоряжении или приказе руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля указываются:
1) наименование органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля;
2) фамилии, имена, отчества, должности должностного лица или должностных лиц, уполномоченных на проведение проверки, а также привлекаемых к проведению проверки экспертов, представителей экспертных организаций;
3) наименование юридического лица или фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, проверка которых проводится;
4) цели, задачи, предмет проверки и срок ее проведения;
5) правовые основания проведения проверки, в том числе подлежащие проверке обязательные требования и требования, установленные муниципальными правовыми актами;
6) сроки проведения и перечень мероприятий по контролю, необходимых для достижения целей и задач проведения проверки;
7) перечень административных регламентов проведения мероприятий по контролю, административных регламентов взаимодействия;
(в ред. Федерального закона от 27.12.2009 N 365-ФЗ)
8) перечень документов, представление которых юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем необходимо для достижения целей и задач проведения проверки;
9) даты начала и окончания проведения проверки.
Заверенные печатью копии распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля вручаются под роспись должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящими проверку, руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю одновременно с предъявлением служебных удостоверений. По требованию подлежащих проверке лиц должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля обязаны представить информацию об этих органах, а также об экспертах, экспертных организациях в целях подтверждения своих полномочий.
Материалы дела об административном правонарушении, совершенном индивидуальным предпринимателем Гинтнер В.Ю. не содержится никаких сведений о том, что руководитель органа государственного контроля (надзора) издавал какие-либо приказы или распоряжения о проведении проверки, определял круг лиц, правомочных проводить проверку, определял цели, задачи, предмет проверки, сроки её проведения, правовые основания проведения проверки, перечень мероприятий и т.д.
Согласно статьи 16 закона, По результатам проверки должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящими проверку, составляется акт по установленной форме в двух экземплярах. Акт проверки оформляется непосредственно после ее завершения в двух экземплярах, один из которых с копиями приложений вручается руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю под расписку об ознакомлении либо об отказе в ознакомлении с актом проверки. В случае отсутствия руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя, его уполномоченного представителя, а также в случае отказа проверяемого лица дать расписку об ознакомлении либо об отказе в ознакомлении с актом проверки акт направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, которое приобщается к экземпляру акта проверки, хранящемуся в деле органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля. В случае, если для составления акта проверки необходимо получить заключения по результатам проведенных исследований, испытаний, специальных расследований, экспертиз, акт проверки составляется в срок, не превышающий трех рабочих дней после завершения мероприятий по контролю, и вручается руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю под расписку либо направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, которое приобщается к экземпляру акта проверки, хранящемуся в деле органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля.
Материалы дела не содержат сведений о том, что акт проверки составлялся, и его копия была вручена либо направлена индивидуальному предпринимателю или его представителю.
Согласно статье 3 закона, одним из основных принципов защиты прав индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) является открытость и доступность для юридических лиц, индивидуальных предпринимателей нормативных правовых актов Российской Федерации, муниципальных правовых актов, соблюдение которых проверяется при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, а также информации об организации и осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, о правах и об обязанностях органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля, их должностных лиц, за исключением информации, свободное распространение которой запрещено или ограничено в соответствии с законодательством Российской Федерации. В соответствии со статьей 21 закона, руководитель, иное должностное лицо или уполномоченный представитель юридического лица, индивидуальный предприниматель, его уполномоченный представитель при проведении проверки имеют право:
1) непосредственно присутствовать при проведении проверки, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;
2) получать от органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, их должностных лиц информацию, которая относится к предмету проверки и предоставление которой предусмотрено настоящим Федеральным законом;
3) знакомиться с результатами проверки и указывать в акте проверки о своем ознакомлении с результатами проверки, согласии или несогласии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля;
4) обжаловать действия (бездействие) должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, повлекшие за собой нарушение прав юридического лица, индивидуального предпринимателя при проведении проверки, в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Материалы дела не содержат сведений о том, что индивидуальный предприниматель был уведомлен проверяющими о проводимой проверке, знакомился с актом проверки и т.д.
Таким образом, судом установлено, что проверка деятельности индивидуального предпринимателя была проведена с грубыми нарушениями.
Согласно части 3 статьи 1 закона, положения рассматриваемого Федерального закона, устанавливающие порядок организации и проведения проверок, не применяются к действиям государственных органов при проведении административного расследования. Однако началом административного расследования является вынесение правомочным лицом определения о проведении административного расследования. Проверка деятельности индивидуального предпринимателя, осмотр помещений, изъятие вещей, были проведены до вынесения определения об административном расследовании, следовательно, при их проведении необходимо было руководствоваться Федеральным законом РФ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ.
Согласно статьи 20 закона, результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора) с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.
В соответствии с частью 1 статьи 1.6 Кодекса РФ об административных правонарушениях, лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.
Кроме того, в соответствии с ч.3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.
В качестве доказательств вины Гинтнер в совершении правонарушения положены документы и материалы, полученные с нарушением описанного закона, в связи с чем, они не могут быть признаны судьёй допустимыми. При таких обстоятельствах, с учётом отсутствия иных доказательств, полученных с соблюдением закона, судьёй не может быть сделан вывод о наличии в действиях Гинтнер состава административного правонарушения.
На основании изложенного, руководствуясь ч.1 ст.7.12 КоАП РФ,
ПОСТАНОВИЛ:
Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 7.12. КоАП РФ в отношении индивидуального предпринимателя Гинтнер прекратить на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в связи с отсутствием состава административного правонарушения.
Изъять из незаконного владения контрафактные DVD-диски в количестве 3 штук, указанные в приложении к заключению эксперта № 1618 от 27.10.2010 года, находящиеся на хранении в МУВД «Ачинское», и уничтожить их.
Постановление может быть обжаловано в Красноярский краевой суд в течение 10 дней через Ачинский городской суд.
Судья А.Ю. Хлюпин